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关于上诉人谢**与被上诉人何**“变更抚养关系纠纷”一案的民事判决书

2014.06.09巴中市中级人民法院(2014)巴中民终字第214号

审理经过

上诉人谢*与被上诉人何*“变更抚养关系纠纷”一案,南*民法院于2013年12月30日作出(2013)南民初字第3263号民事判决。宣判后,谢*不服,向本院提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人谢*,被上诉人何*到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审认定,原告何*与被告谢*于2007年2月经人介绍相识,在未进行结婚登记的情况下便同居生活,同年12月9日生育一女,起名何*,乳名欢娃子。2008年9月原、被告解除了同居关系后被告将其所生育女孩何*更名为谢欢。2009年5月南江县人民法院以(2008)南*一初字第935号民事判决书判令非婚生女何*由谢*抚养,由何*每月给付抚养费200.00元,至何*18周岁止。2013年5月谢*因伤害本案原告何*犯故意杀人罪被南江县人民法院以(2013)南刑初字第124号刑事判决书,判处有期徒刑三年六个月。现何*随其外祖父母谢*、袁*一起生活。且就读于南江*火村小学。同时查明谢*生于1938年4月16日,袁*生于1944年11月15日,基本无劳动能力,且无固定经济收入。而且谢*、袁*居住地距离其南江*火村小学有较相当远的距离。原告何*已移居至南江县南江镇米仓大道南磷段居住生活。现原告诉讼来院,请求变更何*随其生活,由其抚养,并要求被告承担抚养费。

一审法院认为

原审认为,儿童既是父母的希望,也是社会、国家的希望。抚养未成年子女,既是父母的权利,也是父母的义务,任何父母都应该给孩子创造一个较好的生活、学习环境,让其健康快乐的成长。被告谢*因犯罪入狱服刑,亦无法对其女儿何*进行抚养,一再坚持把小孩留在自己身边,是对自己孩子健康成长不负责任的态度,是自私的,错误的。而且被告谢*的父母谢*、袁*已是古稀之年,无固定经济收入,已基本无劳动能力,对原、被告所生育女孩何*亦无抚养义务。原告请求变更对何*的抚养关系,何*随其生活由其抚养,符合法律规定,本院予以支持。在诉讼中原告鉴于被告在监狱服刑,故撤回要求被告给予抚养费的诉讼请求,是其真实意思表示,本院亦予以支持。据此,判决:变更被告谢*对非婚生女何*(又名谢*)的抚养关系。何*随原告何*生活,由其抚养成人。宣判后,谢*不服,提出上诉。其主要上诉理由是原审事实不清,上诉人抚养何*至今,上诉人现虽在服刑,但服刑期将满,其父母愿意代养何*。同时被上诉人一直未对何*尽过抚养义务,坚决不同意变更抚养权。请求撤销原判,依法予以纠正。被上诉人何*以原审认定事实清楚,应予维持作了答辩。

二审审理查明的基本事实与一审认定基本事实一致,本院予以确认。

同时查明,上诉人谢*在服刑期间,何欢随上诉人父母一起生活,谢*的父母谢*、袁*同意继续抚养何欢至上诉人谢*服刑期满。

另查明,被上诉人何*与上诉人谢*2009年5月15日经南江县人民法院作出的(2008)南*一初字第935号民事判决,解除同居关系并由被上诉人何*每月给付200元抚育费,判决后被上诉人未按判决履行抚育费给付义务。

本院认为

本院认为,被上诉人何*与上诉人谢*同居期间生育一女何*(后更名为谢*),被上诉人何*与上诉人谢*虽已解除同居关系,但双方对何*均有法定抚养权利和义务。2009年何*判归上诉人谢*抚养后,被上诉人何*因未履行原审判决确定的抚养费给付义务,致双方关系继续恶化,且何*在判决生效后一直未按(2008)南*一初字第935号民事判决给付每月200元的抚养费,未尽到抚养人的责任,已损害了被抚养人何*的利益权利。现上诉人谢*在监狱服刑期间虽不能对何*履行具体抚养义务,但因上诉人谢*刑期较短,其父母在上诉人服刑期间一直实际代上诉人履行抚养义务,并明确表示愿抚养何*至上诉人服刑期满。同时,何*未满10岁,出生后一直随上诉人谢*和上诉人父母具体生活至今,对何*的抚养权现不宜变更。被上诉人称,上诉人父母在上诉人服刑期间没有代养何*的能力,因未充分举证证明上诉人父母没有抚养能力或具有不宜抚养的情形,其要求变更何*的抚养权的诉讼请求不能成立,本院不予支持。据此,原判认定事实不当,应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七条第一款(二)项之规定,判决如下:

二审裁判结果

一、撤销南江县人民法院(2013)南民初字第3263号民事判决。

二、驳回原审原告何*的诉讼请求。

一审案件受理费负担不变。

二审案件受理费50元,由上诉人谢*负担25元,被上诉人何*负担25元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年六月九日