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冯**故意伤害罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪二审刑事裁定书

2015.03.05滁州市中级人民法院(2015)滁刑终字第00026号

审理经过

安徽**民法院审理凤阳县人民检察院指控被告人冯**故意伤害罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪一案,于2014年12月1日作出(2014)凤刑初字第00275号刑事判决。原审被告人冯**不服,提出上诉,本院依法组成合议庭,于2015年3月5日公开开庭进行了审理。滁州市人民检察院指派代理检察员钱佳出庭履行职务,上诉人冯**及其辩护人杨*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原判认定:

一、故意伤害的事实

2014年1月20日22时许,被告人冯**酒后在凤阳县府城镇东环路加油站南侧与夏**相遇,夏**向冯**索要其以前为王某某担保的债务,二人因此事发生争执、厮打。在厮打的过程中,冯**将夏**鼻部打伤。经鉴定,夏**的损伤程度为轻伤二级。案发后,双方达成调解协议。

上述事实,有经原审庭审举证、质证的监控录像、凤阳县**证明书、CT报告单、蚌埠**民医院CT检查报告单、凤阳县公安局刑事科学技术室(皖)公(凤)鉴(活)字(2014)50号法医学人体损伤程度鉴定书、调解协议书、撤诉书、被害人夏*乙陈述、证人刘**、张**、李**、刘*乙证言予以证实。

二、聚众斗殴的事实

2013年8月19日晚,被告人冯**在凤阳县府城镇府西街建设银行门前,向夏*甲索要赌债而发生争执,后冯**与李*乙(另处)一起殴打夏*甲,夏*甲至凤阳**民医院进行治疗。23时许,冯**与李*乙邀集他人携带械具到该院住院部三楼医生办公室殴打夏*甲。期间,李*乙持刀将在场劝架的王*丙右臂砍伤。经鉴定,王*丙的人体损伤程度为轻微伤。案发后,双方达成调解协议并已履行。

上述事实,有经原审庭审举证、质证的监控录像、凤阳**民医院住院病历、凤阳县公安局刑事科学技术室(皖)公(凤)鉴(活)字(2014)200号法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、调解协议书、收条、被害人夏**、王**陈述、证人李*乙证言、证人魏*、王**、周*、刘**、易*、安*、贡*证言予以证实。

三、开设赌场的事实

2013年6月至8月期间,被告人冯**伙同李**等人在凤阳县府城镇小中都后门一游戏机室内、凤阳县府城镇大超浴池内开设赌场,多次聚赌,提供赌具牌九,抽头营利。期间,李**雇用王**、吴*、张**、薄*、邬*、常*、姚**、马*等人在赌场内负责维持秩序、望风。同年8月13日晚,李**、冯**聚集杜*、韦*等数十人在大超浴池利用牌九进行赌博时,被凤阳县公安局当场查获。

上述事实,有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实:

1、证据保全清单等书证:凤阳县公安局对涉及赌博的王**、梅*、韦*、姚**、马**等人76596元现金进行证据保全。

2、公安机关组织辨认等笔录:证人王**、石*、杜*辨认出与李**一起开设赌场的二超是冯**。

3、证人李**的证言:2013年夏天,他和冯**在冯家经营的大超浴池合伙开赌场,抽头盈利。

4、证人李**、王**、乔*、姚**、王**、石*、杜*、崔*、陈**、夏**、吴*、常*的证言:冯**和李*丙在小中都后门的一个游戏机室里开赌场,后来他们把赌场搬到冯**家开的“大超浴池”。赌钱场里有专门负责放风、看场子的,赌场按比例抽头盈利。

5、证人张**、韦*、窦*、陈**的证言:“大超浴池”里有多人赌博。

6、证人马*、姚**、吴*、张**、邬*的证言:他在大超浴池的赌场里看场子的,赌场是从小中都搬过来的。

7、证人刘**、代*、易*、梅*、张**的证言:冯**和李*丙在“大超浴池”开赌场。赌场按比例抽头。

8、被告人冯**的供述:2013年8月左右,李*丙把赌场从小中都搬到他家的大超浴池,还是跟小中都开的赌场一样,赌钱场里有专门负责放风的,赌场按比例抽头。其在一审庭审对开设赌场的事实供认不讳。

原判根据上述事实和证据,依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十二条第一款第(四)项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定,认定被告人冯**犯故意伤害罪,判处有期徒刑九个月;犯聚众斗殴罪,判处有期徒刑四年一个月;犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年五个月,并处罚金人民币五万元;决定执行有期徒刑六年八个月,并处罚金人民币五万元。对已追缴的被告人冯**违法所得人民币七千元予以没收,上缴国库。

二审请求情况

上诉人冯**及其辩护人提出:1、原判对冯**所犯聚众斗殴罪量刑过重。2、原判认定其开设赌场罪证据不足,事实不清。综上,应对冯**从轻处罚。

滁州市人民检察院出庭履行职务的检察员认为:原判决认定的事实清楚,证据确实、充分,定罪准确,量刑适当,审判程序合法。建议驳回上诉,维持原判。

本院查明

经审理查明:上诉人冯**故意伤害罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪的事实已被一审判决中所列举的证据证实,所列证据均经一审庭审举证、质证。二审审理期间,上诉人冯**及其辩护人对案件事实的认定亦未提出新的证据,本院对一审判决认定的事实、证据均予以确认。

本院认为

本院认为:上诉人冯**故意伤害他人身体健康,并致一人轻伤,其行为已构成故意伤害罪;上诉人冯**纠集多人持械斗殴,并致一人轻微伤,扰乱社会秩序,其行为已构成聚众斗殴罪;上诉人冯**以营利为目的,伙同他人租用场地开设赌场,从中抽头渔利,并提供赌具,组织他人参与赌博,其行为已构成开设赌场罪。对于上诉人冯**及其辩护人提出原判对聚众斗殴罪量刑过重的意见,经查,原审法院根据冯**的犯罪事实、情节、社会危害程度,并充分考虑其累犯、坦白、赔偿损失并取得受害人谅解等量刑情节,判处刑罚适当。对于上诉人冯**及其辩护人提出开设赌场罪证据不足,事实不清的意见,经查,冯**在一审庭审对开设赌场的事实供认不讳,与同案犯李*丙指认冯**与其在大超浴室合伙开设赌场的供述相互吻合,且有多名证人的证言对此予以印证。故对冯**的上诉理由及其辩护人辩护意见不予采纳,对检察员提出维持原判的意见予以支持。综上,原审判决认定事实清楚,证据确实充分,定罪准确,量刑适当,审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定,裁定如下:

二审裁判结果

驳回上诉,维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年三月五日