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时某某等开设赌场二审刑事裁定书

2014.09.29宣城市中级人民法院(2014)宣中刑终字第00122号

审理经过

安徽省**人民法院审理安徽省宣城市宣州区人民检察院指控原审被告人王某某、时某某犯开设赌场罪一案,于2014年7月25日作出(2014)宣刑初字第00191号刑事判决。原审被告人时某某不服,提出上诉。本院依法组成合议庭,于2014年9月10日公开开庭审理了本案。安徽省宣城市人民检察院指派代理检察员夏*出庭履行职务,上诉人时某某到庭参加诉讼。因本案原审被告人王某某未提出上诉,亦未被申请出庭,本院依法不再传唤其到庭。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明:2013年2月至8月下旬,被告人王某某提议并提供赌具,被告人时某某同意并提供场地,先后在被告人时某某及徐**家中开设赌场供他人赌博。期间,两被告人负责赌场的望风、向参赌人员提供饮食,并通过向参赌人员抽金的方式获利约2万余元,被两被告人平分。

2013年9月5日,被告人王某某主动至公安机关投案,归案后在接受公安人员的询问时如实供述了犯罪事实。另查:2013年8月22日,被告人时某某在赌博现场被公安机关抓获,当日,以为赌博提供便利条件被宣城市公安局直属分局治安拘留五日。2014年4月22日,宣城市公安局直属分局作出了《关于撤销时某某行政处罚决定书》,并已向时某某宣布。案发后,被告人王某某、时某某共退出赃款1.5万元。

原判认定上述事实的证据有:书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、公安行政处罚决定书、关于撤销时某某行政处罚决定书、检查笔录及照片、收缴物品清单、安徽省政府非税收入一般缴款书,证人徐某某、李**、滕*、程某某、崔某某、吴某某、商某某、白某某、曹某某、史某某、金某某、黄**、黄**等人的证言等证据予以证实,足以认定。王某某、时某某在一审开庭审理过程中对公诉机关指控其的犯罪事实无异议且自愿认罪。

一审法院认为

原审法院认为:被告人王某某、时某某以营利为目的,开设赌场,抽头渔利,其行为均已构成开设赌场罪。对时某某的上诉理由经审查认为,两被告人在共同犯罪中作用相当,本案不宜划分主从犯。被告人王某某曾因殴打他人受到过行政处罚,可酌情从重处罚。案发后,被告人王某某主动到公安机关投案,归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实,系自首,依法可以从轻或减轻处罚。被告人时某某归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实,系坦白,依法可以从轻处罚。案发后,两被告人退出大部分赃款,均可酌情从轻处罚。被告人时某某因本案受到行政拘留五日的处罚,虽该行政处罚已被撤销,但该行政拘留五日的时间应予折抵刑期。综合两被告人各自具有的法定和酌定的量刑情节及悔罪表现,决定对两被告人均从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定,判决:一、被告人王某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑六个月,并处罚金一万元。二、被告人时某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑八个月,并处罚金一万元。三、被告人王某某、时某某的违法所得,均予以追缴。

二审请求情况

时某某上诉称:原判对其量刑过重。1、其在共同犯罪中起次要作用,系从犯,应予从轻、减轻或免除处罚。2、其不懂法、没有前科劣迹,行为未造成严重后果。3、家中有实际困难。请求二审法院依法改判对其从轻处罚。

出庭检察员的意见是:1、本案一审的诉讼程序合法有效。2、一审判决认定事实清楚,证据确实充分。3、上诉人时某某与原审被告人王某某在共同犯罪中作用相当,不能认定其为从犯。其上诉理由不能成立。建议二审法院依法驳回上诉,维持原判。

本院查明

经审理查明:原判认定的上诉人时某某、原审被告人王某某开设赌场等事实,已被一审判决书列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间,上诉人时某某没有提出影响本案事实认定的新的证据,本院依法对一审判决认定的事实予以确认。

本院认为

本院认为:上诉人时某某、原审被告人王某某以营利为目的,提供赌博的场所及用具,供他人赌博,抽头渔利,其行为均已构成开设赌场罪。对时某某的上诉理由,经审查认为:首先,在本案开设赌场的犯罪中,原审被告人王某某提议并提供赌具,上诉人时某某同意并提供场地,先后在时某某及徐**家中开设赌场供他人赌博。期间,两人负责赌场的望风、向参赌人员提供饮食,并平分了抽头获得的2万余元人民币,在共同犯罪中作用相当,不宜区分主从犯。故时某某称其在共同犯罪系从犯的上诉理由不能成立,本院不予采信。其次,本罪侵犯的客体是社会管理秩序和社会风尚,并不以造成严重后果为构成要件;其家庭困难无证据证实且与本案的处理无关联性,现时某某以其行为未造成严重后果及家庭困难为由,请求二审法院对其从轻处罚的上诉理由于法无据,本院不予支持。原审法院综合上诉人时某某、原审被告人王某某各自具有的法定和酌定的量刑情节及悔罪表现,决定对两人均从轻处罚,量刑并无不当,时某某上诉称原判对其量刑过重的上诉理由均不能成立。综上,原判认定事实清楚,证据确实充分,定罪准确,量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定,裁定如下:

二审裁判结果

驳回上诉,维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一四年九月二十九日