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董**与韩**变更抚养关系纠纷一案二审民事判决书

2016.01.13天水市中级人民法院(2015)天民一终字第308号

审理经过

上诉人董**因与被上诉人韩**变更抚养关系纠纷一案,不服天水市麦积区人民法院(2015)麦民一初字第669号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定:1996年9月26日,原、被告生育儿子董**(曾**)。1999年1月26日,本院作出(1999)北马民初字第30号民事调解书,调解协议约定双方离婚,还约定儿子董*(现名董**)由原告董**抚养,抚养费由董**承担。自原、被告离婚后至今,儿孩董**一直随原告董**生活。被告韩**现在外地打工。另查明,董**系语言、智力方面二级残疾,现已成年但不能独立生活。

一审法院认为

原审法院认为,本案应明晰的焦点问题是:

一、关于原告诉讼请求要求变更抚养关系的问题。

依照《中华人民共和国民法通则》第十七条第一款第二项的规定,无民事行为能力人,由父母担任监护人。本案中,原、被告作为董**的父母,按照法律规定均属董**的法定监护人。因此,原、被告之间不存在监护权变更的问题。

《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第二款规定:“离婚后,父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务”。本案中,原、被告在1999年离婚之时,儿子董**已满两周岁,双方对儿子董**生长发育的异常情况应该已有一定的了解和认识;原告对儿子未来成长中可能出现的问题也应当有一定的预见性。离婚协议中,原、被告就儿子董**的抚养问题所达成的协议,与判决具有同等法律效力。从原、被告离婚至今,儿子董**一直随原告生活,通过多年的共同生活,原告及其家人对孩子董**的语言能力、智力状况、生活习性了解较为全面,也更懂得如何在日常生活中照顾好董**。综上,从有利于董**生活和成长的角度出发,本院认为,董**继续由原告直接抚养较为适宜。

二、关于原告诉请亲子鉴定及要求被告赔偿损失的问题。

《最**法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(三)》第二条第二款规定:“当事人一方起诉请求确认亲子关系,并提供必要证据证明,另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的,人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立”。据此,因原告董**未就上述主张向法庭提供必要证据加以证明,故原告的诉讼请求不能成立,不能推翻原、被告与董**之间均系亲子关系的事实。

据此,依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第二款、《最**法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(三)》第二条第二款之规定,判决:驳回原告董**的诉讼请求。案件受理费100元,由原告董**负担。

董**不服天水市麦积区人民法院上述判决。上诉称:1990年原被告经人介绍认识,1993年12月25日办酒席结婚于1994年4月25日领证,婚后因韩**未婚先孕,随后的几年里,被告韩**多次于他人偷情并怀孕,却因其偷吃药物而流产多胎,1996年9月26日被告韩**又与他人私生了董**,随着孩子一天天长大才知道孩子有严重的脑瘫残疾,并不能说话婚后被告韩**多次将我董**告上法庭,要求离婚。1998年年初韩**离家出走再也没有回家照顾自己的孩子,1999年1月26日原被告经麦积区人民法院以撤诉和自动撤诉处理,因我董**有不育症,而韩**有外遇而感情不和为由强行调解离婚,又因韩**不要孩子,法庭强行将私生子董**强判于我董**抚养,并且抚养费由董**承担。随后我董**多次上诉找到法庭都无结果,法庭以我犯法为由退了回来,2003年法庭还扣留了我的结婚证,上面照片不知道去哪里了,现韩**的婚生私生子董**年已19岁,终生要人抚养,董**母亲已去世,为维持生计,我董**托着病体常年还要在外打工,年迈多病的父亲再也无能力照顾董**的生活起居,再者我董**也没有任何义务抚养董**,我董**的合法权利受到了特别严重的侵犯。请求中院查明事实真相,依法判令被上诉人韩**的婚生私生子董**的监护权及抚养权由被上诉人自己行使,其抚养费由被上诉人韩**自己承担;依法做三者双方的亲子鉴定及血型分析鉴定,并赔偿上诉人董**多年来的一切损失费及对孩子的抚养权。

韩爱舟未提交答辩意见。

经二审审理查明:一审法院判决认定事实清楚,本院予以确认。

本院认为

本院认为,上诉人董**与被上诉人韩**虽然已离婚,但双方作为董**的父母,依法对子女即董**仍有抚养和教育的权利和义务,因双方离婚时协议孩子董**由董**抚养,且董**一直随董**长期生活,董**系语言、智力方面二级残疾,不能独立生活,董**及其家人与董**共同生活多年,对董**的语言能力、智力状况、生活习性了解较为全面,更懂得如何在日常生活中照顾好董**。原审从有利于董**生活和成长的角度出发,判决董**继续由董**直接抚养,并无不当。董**提出孩子董**并非自己亲生的理由,但没有提供确凿证据证明其主张,故不予支持。据此,原判认定事实清楚,适用法律正确,判处并无不当。董**所持上诉理由不能成立,本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:

二审裁判结果

驳回上诉,维持原判。

二审案件受理费100元,由上诉人董**承担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年一月十三日