我朋友职务侵占罪，涉及两个案子。因为他是项目经理，他的上司想虚增项目弄钱，虚增的项目必须经过我朋友签字，项目才能成立。所以我朋友属于上司起意弄钱，拉我朋友上贼船了。现在起诉书写的结论是算共谋，应该算是共同犯罪吧？两个案子的总案值在38万到43万之间，我朋友两个案子共得到13万人民币，都是他上司拿到钱后分给我朋友的。不过起诉书已经认定我朋友自首和提前退款了。请问我朋友只拿了13万却要按照40万左右判是不是太冤了？虽然共同犯罪，但法官会不会考虑到我朋友拿的钱少，判的会相对轻一些？我朋友大概能判几年？缓刑的机会多大？另外这个案子还有一个问题，当时公司给项目打款比如说是10万，但分包商拿到后先交税1万，剩下9万才给了朋友的上司和我朋友，请问职务侵占罪的金额会按照公司打款10万算还是按照扣除交税后他们实际拿到9万算？这个问题关系到我朋友案子总案值是按照36万算还是按照43万算？起诉书写的是数额较大。麻烦各位律师解答！

“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役：数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”　　所谓利用职务上的便利，是指行为人利用自己在本单位所具有职务所产生的方便条件。
对于将本单位财物非法占为己有，实践中一般表现为侵吞、盗窃、骗取等非法手段。构成本罪，必须达到“数额较大”的标准。根据最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》。
公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在5000元至1万元以上眠一应予追诉。这里的数额，应当累计计算。　　《公司法》》第一百一十四条第一款董事、监事、经理使用职权收受贿赂、其他非法收入或者侵占公司财产的，没收背法所得，责令退还公司财产，由公司给予处分。
构成犯罪的，依法追究刑事责任。　　《合伙企业法》第六十八条合伙人执行合伙企业事务中，将该当归合伙企业的利益据为己有的，或者接纳其他手段侵占合伙企业财产的，责令将该利益和财产退还合伙企业;给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承当赔偿责任;构成犯罪的，依法追究刑事责任。

共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。共同犯罪应当具备以下几个条件：
1．必须是两个或者两个以上达到法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人。
2．共同犯罪人主观上必须有共同的犯罪故意。
3．共同犯罪人在客观上必须有共同的犯罪行为。
4．必须具有共同的犯罪客体。

1、职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。本罪不能采取身份说，即只要是在从事公司、企业或者其他单位的员工所从事的事务，就一概认定为职务侵占罪的主体。
2、关键在于行为的内容，首先必须利用职务上的便利，即利用自己主管、管理、经营、经手单位财物的便利条件；其次，必须将单位财物非法占为己有。正是由于上述行为的内容与侵占罪区别开来。
3、另外，对单位财物的理解并不限于财物的所有权属于单位，同时也包括单位行使合法占有，但所有权不属于本单位的财物。 依照上述规定，结合本案李某的行为，公安机关认定其为职务侵占罪没有问题。