上诉人白**职务侵占一案

审理经过

河南**民法院审理河南省新野县人民检察院指控原审被告人白**职务侵占一案，于二○○八年十一月十三日作出（2008）新刑初字第317号刑事判决。被告人白**不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，通过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：2007年11月份和2008年春节前，被告人白**利用其担任新野县城郊乡芦庄村党支部书记的职务便利，擅自决定将位于该村原造纸厂门口的两间地皮出售给芦**，收取芦**地皮款两次共计10万元据为己有。案发后将赃款全部退出。

原审认定上述事实的证据如下：

1、被告人白**的供述，证明了自己决定将位于该村原造纸厂门口的两间地皮出售给芦**，分两次共计收取芦**地皮款10万元据为己有的事实。

2、证人芦某某的证言，证明了自己分两次共计给白**地皮款10万元的事实。

3、证人丁*的证言，证明了其爱人芦**分两次共计10万元（一次8万元，一次2万元）给村书记白**，购买两间地皮的事实。

4、证人赵某某的证言，证明了芦某某南边挨着2间房已盖起。地皮款没有交，不知道这2间房是谁的，自己收到的地皮款已全部入账的事实。

5、证人郑某某、吴某某的证言，证明了村两委关于老造纸厂东边地皮的研究情况。

6、证人吴某某的证言，证明了该村干部研究过村造纸厂东边处理一排宅基地的问题，芦某某盖起的4间房子南边2间不知道是谁盖的，以及村文书赵某某管钱管帐的事实。

7、证人张某某的证言，证明了自己与被告人白**等人合伙办了家砖厂，在07年底，白**投了3万元，后隔了一星期又投7.3万元的事实。

8、罚没款票据，证明了白**退出10万元赃款的事实。

9、现金帐页复印件、收条、收款收据，证明了村会计赵更新收取了除这两间之外其它地皮款的事实。

10、中共新野县城郊乡文件，证明了被告人白**的任职情况。

11、现场照片，证明了该地皮的现状。

12、户籍证明，证明了被告人白**的基本情况。

13、中共新**委员会证明，证明了被告人白**在县纪检委立案调查时主动交待所犯错误，并退出所侵占的10万元的事实。

14、关于芦庄村老纸厂东边地皮情况的说明，证明了村委集体研究处理老纸厂东边地皮的事实。

一审法院认为

原审法院认为，被告人白**利用职务上的便利，将应上交给集体的财产10万元非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控被告人白**犯贪污罪定性不准。被告人白**身为芦**支部书记，并非国家工作人员，利用其管理村公共事务的职务便利侵吞集体所有的财产，符合职务侵占罪的构成要件，依法应当认定为职务侵占罪。被告人白**在罪行尚未被司法机关发觉前，主动向纪检机关交代自己的罪行，系自首，且积极退出全部赃款，依法可以减轻处罚。故判决：被告人白**犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。

二审答辩情况

上诉人白**及其辩护人对收受芦克伟10万元不持异议，辩称白**有自首情节，已全部退赃，认罪态度较好，请求从宽处理。

本院查明

二审查明的事实和证据与一审查明的事实一致，且证据经一审当庭质证，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。

本院认为

本院认为，上诉人（原审被告人）白**利用职务上的便利，将应上交给集体的财产10万元非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。被告人白**具有自首情节，并积极退出全部赃款，且在本院二审中，认罪态度较好，有悔罪表现，对其依法判处缓刑不致再危害社会，故白**的上诉理由成立，本院予以采纳。原判定性准确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第七十二第一款、第七十三第二、三款之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销河南省新野县人民法院（2008）新刑初字第317号刑事判决。

二、上诉人（原审被告人）白**犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二○○九年六月一日