张**因与新乡**限公司劳动争议纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人张**因与被上诉**有限公司（以下简称金灯公司）劳动争议纠纷一案，不服新乡市凤泉区人民法院（2013）凤民初字第369号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明：张**于1992年7月到金灯公司工作，金灯公司系原新**制品厂，1988年更名为“河南**业公司豫新水泥厂”，1993年又更名为“新乡水泥总厂”，2002年改制更名为“新乡**限公司”，曾更名新乡**有限公司，2012年6月变更为新乡**限公司。双方劳动关系存续期间未签订书面劳动合同。金灯公司于2012年8月13日下达了金**（2012）38号《关于解除张**同志劳动关系的决定》的文件，以“长期旷工，严重违反公司制度，情节严重”为由解除了与张**的劳动关系。张**于2012年10月24日档案移交新乡**管理中心，按月领取失业金。双方因解除劳动合同后的经济赔偿金发生纠纷，张**向新乡市**仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2013年4月19日向张**送达案件受理通知书。仲裁委作出裁决书。张**不服，诉至法院。

一审法院认为

原审法院认为：l、关于双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法（以下称：《劳动合同法》）》于2008年元月1日实施。《劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向动者每月支付二倍的工资。第九十七条：“本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定：连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。…”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。明确规定了双倍工资的起止时间。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”明确规定了劳动争议申请仲裁的时效。张**主张11个月双倍工资应当是2008年2月1日至12月31日的双倍工资差额，该双倍工资差额属于因违反法律的一种惩罚，不属于拖欠劳动报酬发生争议，故应当适用仲裁时效的规定。张**应当在2009年12月31前申请仲裁，因张**申请仲裁已超过一年仲裁时效的规定，张**的该项诉讼请求不予支持。2、关于经济赔偿金。《劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”该规定明确了用人单位可以解除劳动合同的情形，本案中金灯公司作出金**（2012）38号《关于解除张**同志劳动关系的决定》以“因长期旷工，严重违反公司制度”为由解除与张**的劳动关系的事由属实，张**要求支付经济赔偿金，没有依据，故对张**的诉讼请求不予支持。故依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，经审判委员会研究决定，原审判决：驳回张**的诉讼请求。案件受理费10元，由张**负担。

上诉人诉称

张**上诉称：一、原审判决书认定其申请仲裁时已超过一年仲裁时效错误。因为金灯公司与其解除劳动关系后，其曾多次向公司负责人张**提出异议，仲裁时效中断。同时，《最**法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第一条第二项规定：因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。本案中，用人单位始终没有向其送达解除劳动关系的书面通知，应当以其申请仲裁主张权利之日为劳动争议发生之日。因此，其申诉并未超时效。二、金灯公司长期不和劳动者签订书面劳动合同，是一种不间断、持续行为。其主张的双倍工资系金灯公司违法解除劳动关系之前1年的双倍工资，并非2008年2月至2008年12月份的双倍工资，因此，未超时效。三、金灯公司违法解除劳动关系，依法应支付其经济赔偿金。因为其不存在旷工事实，金灯公司更未提交任何证据证明旷工事实，公司以旷工为由解除双方的劳动关系违法；金灯公司工会组织严重违反《工会法》，导致工会丧失监督机制，且金灯公司单方解除劳动关系前，没有履行书面通知工会的强制性义务，解除程序严重违法；金灯公司没有对劳动者进行离岗前的健康检查，严重违反了《职业病防治法》第三十六条之规定，亦系违法解除劳动关系。综上，原审法院认定事实、适用法律有误，请求：1、撤销原判；2、判决金灯公司向其支付因没有签订书面劳动合同而应承担的11个月的双倍工资22000元；3、判决金灯公司向其支付经济赔偿金82000元。

被上诉人辩称

金灯公司答辩称：原审认定事实清楚，证据确实充分，劳动者上诉没有依据。其中张**的除名有考勤表，旷工证据充分。其次，张**在调查笔录中自称是总经理，但无证据证明，记录具有倾向性，原审中有2名职工不在除名人员中，张**却不知情，且未到庭，对事实叙述不清，后来还否认了笔录上名字为其所签，故张**的调查笔录不能作为仲裁时效中断的依据，其申诉已超时效。

本院查明

本院经审理查明：张**于2012年8月22日办理离厂手续，2013年2月申请仲裁。另查明，2008年新乡市法定最低工资标准为每人每月550元。其他事实与原审认定一致。

本院认为

本院认为：首先，关于时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。本案中，上诉人张**于2012年8月办理离厂手续，知道劳动关系解除、权利被侵害的事实，于2013年2月申请仲裁，申诉请求未超时效。

其次，关于双倍工资问题。双倍工资虽具有惩罚性质，但仍应属于劳动报酬范畴，因金灯公司没有和上诉人签订劳动合同，依据《劳动合同法》第八十二条、第九十七条第二款之规定，金灯公司应自该法施行后的第二个月即2008年2月起按照新乡市法定最低工资标准支付张**11个月的双倍工资差额6050元（550元／月×11月）。

第三，关于经济赔偿金问题。本案中，根据金灯公司提供的考勤表、车间证明等证据，结合同年7月份的统筹金系张**个人缴纳，部分解除双方劳动关系的手续由张**同在金灯公司上班的姐姐张**办理的事实，原审认定金灯公司以“因长期旷工，严重违反公司制度”为由解除与张**劳动关系的事由属实，金灯公司不应支付张**经济赔偿金，并无不当。张**上诉称金灯公司解除与其劳动关系违法，因提供证据不足，理由不充分，本院不予支持。

综上，原审认定事实部分不清，且适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销新乡市凤泉区人民法院（2013）凤民初字第369号民事判决；

二、新乡**限公司于本判决生效后十日内支付张**双倍工资差额6050元；

三、驳回张**的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一、二审案件受理费各10元，均由张**负担。

本判决为终审判决。

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裁判日期

二〇一四年七月十日