股权善意取得的情形

　　一、股权善意取得的情形

　　股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。

　　原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任的，人民法院应予支持；受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的，可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。

　　该条以《公司法》第33条关于工商登记的对抗效力的规定为基础，确立了股权转让中的善意取得原则。但该条隐含一些根本性的问题，需要分析。

　　二、股权转让的适用情形

　　第２８条适用于什么情形？

　　要回答这一问题，首先应解释第28条中“股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记”这句话所指的情形是什么。

　　其所指，有两种可能情形，一是股权转让协议签订后，未办理股东名册变更登记，也未办理工商变更登记；二是股权转让协议签订后，已办理股东名册变更登记，但未办理工商变更登记。

　　上述第一种情形实质上是，在一股二卖中，前受让人和后受让人均仅仅签订股权转让协议，前受让人未取得股权，转让人仍然有权处分，而非“无权处分”。后受让人是因完成处分行为的所有程序，包括股东名册的变更和工商登记的变更，而获得股权。后受让人取得股权，不是基于善意取得。

　　因此，第一种情形不可能适用第２８条。善意取得规则套用于股权变动将产生很多问题，问题的根源在于股权变动与物权变动存在不同的结构。差异在于：

　　三、问题的根源：股权变动与物权变动的差异

　　第一、物权变动仅存在一种公示形式，即不动产的登记，或动产的交付；有限责任公司股权的变动存在股东名册和工商登记的双重公示形式。

　　第２８条实质上否定了股东名册变更作为一项公示形式的重要性。

　　第二、登记的效力不同：不动产物权变动以不动产变更登记为前提，而股权的工商变更登记不是产生股权变动的效力必要前提。

　　物权的善意取得不可能存在于一物二卖中，如在不动产的一物二卖中，前次转让要么没有变更登记，物权尚未变动，要么已经变更登记，物权已经变动。如未变更登记，后受让人获得物权，则不是善意取得；如已经变更登记，则后受让人不可能取得物权。

　　第２８条却将在一物二卖中不可能适用的物权善意取得规则，适用于股权的一股二卖中，必然产生结构性错位。

　　第三、物权变动仅通过不动产的登记或动产的交付即可完成，不依赖于第三方的行为，而有限责任公司股权的变动除工商变更登记程序外，还依赖第三方即公司的行为，需经过公司其他股东半数以上同意（或股东会决议）和公司变更股东名册。

　　依据第２８条中的善意取得规则，后受让人是否取得股权，实质上，最终取决于公司的态度，公司既有权接受，也有权拒绝，极有弹性，所以，所谓“股权善意取得”本质上赋予公司以反悔权。

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