主合同无效，担保合同还有效吗

　　一、主合同无效，担保合同还有效吗

　　（一）设立担保物权，应当依照法律的规定订立担保合同，担保合同是主债权债务合同的从合同，主债权债务合同无效，担保合同无效;

　　（二）法律对主债权债务合同无效，担保合同有效另有特别规定的，按照法律规定执行。（对于该条规定应特别注意，按担保法规定，担保合同可以约定主合同无效，担保有效，该约定符合担保法的规定，合法有效!而物权法规定，法律另有规定的除外，也就是只有法律才能规定主合同无效、从合同有效，如担保合同约定主合同无效、担保合同有效，则违反法律规定，该约定无效!）

　　二、如何确定在主合同无效的情况下担保合同有效？

　　我国法律规定“担保合同另有约定，按照约定”的真实意思是指，担保人与被担保人之间可通过约定，否定主合同与担保合同之间的从属关系，并同时约定担保人对债务人因主合同无效而应承担担保责任。

　　在此需明确：担保人对主合同债权的担保与对债务人因主合同无效而应承担的担保责任是两种不同的责任，前者是对主合同债务人履行债务的担保，后者是对主合同无效时债务人应承担责任的担保。在主合同无效时，前者因担保合同的无效而无效；后者由于明确了是对债务人因主合同无效而应承担的责任进行担保，故担保合同仍有效，担保人仍须承担相应责任。即在主合同无效情况下，主合同债权人与债务人之间的债权债务关系已转变为围绕对主合同无效的责任展开，此时若债务人履行债务，此债务已不是主合同债务，而是因主合同无效而承担赔偿责任。

　　因此，对主合同与担保合同之间的效力关系“另有约定”时，只能是担保人与债权人就是否对债务人因主合同无效而产生的责任承担担保责任进行约定，也只有在这种情况下，担保合同效力才能独立，不因主合同无效而无效，在此情况下，担保合同所针对的是主合同无效后的担保责任，其法律效力自然不受主合同无效的影响。

　　三、主合同有效担保合同无效的情形

　　按照相关司法解释的规定，主合同有效而担保合同无效的情形下，如果债权人无过错，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失应当承担连带赔偿责任;债权人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的一半。也就是说，在主合同有效的情况下，担保合同被宣告无效后，担保人仍然需要承担责任，只是责任范围按过错确定。

　　那么，何为过错呢?最高院认为，对于因违反法律、行政法规而认定无效的抵押合同，应认定各方当事人对无效均存在一定过错。合同违法是最为常见的情形，而其他情形，还要视具体案情而定。

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