上海沪**有限公司与上海广**有限公司建设工程施工合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告上海沪**有限公司（以下简称沪**司）诉被告上海广**有限公司（以下简称广**司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2012年10月8日受理后，依法适用简易程序，于2013年1月7日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人周xx及被告的委托代理人别xx到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称

原**公司诉称，2011年10月11日，原、被告签订《建筑工程承包协议》一份，约定由原告总承包被告开发的xx花园项目；开工日期为2012年6月底前；签订协议同时原告向被告支付工程保证金人民币（以下币种相同）250万元；到2012年6月底未能开工，被告应退还原告保证金250万元，另外应赔偿原告250万元违约金。协议订立后，原告依约于2011年10月11日向被告支付了250万元工程保证金，并放弃了其他工程的承包，全面投入到xx花园工程的前期准备工作之中。然而至2012年6月底，被告未能具备开工条件。2012年8月12日，原告委托律师致函被告要求及早处理相关事宜，被告收函后仍予以搪塞。原告诉讼请求：1、判令解除原被告之间的《建筑工程承包协议》；2、判令被告返还原告工程保证金250万元，并偿付原告违约金250万元；3、诉讼费由被告承担。

被告辩称

被告广x公司辩称，“xx花园”项目系被告与黄**销社合作开发的配套商品房项目，因黄**销社未能配合被告办理相关手续，至今未能具备开工条件，被告认为原、被告签订的《建筑工程承包协议》无效。如果该协议有效，被告同意解除。被告愿意返还原告250万元工程保证金并按照银行同期贷款利率支付利息，但不同意承担违约金。而且《建筑工程承包协议》约定的违约金过高，要求法院予以调整。

本院查明

经审理查明，2011年10月11日，原**公司（乙方）与被**公司（甲方）签订《建筑工程承包协议》，约定：乙方总承包甲方位于浦东新区惠南新市镇xx社区（上**东新区xx花园）项目建筑工程；承包范围为开发地块内的建筑物，构筑物，室外总体等土建、安装、绿化及景观等工程（施工图预算范围）总承包（地基如须处理、设计变更、现场签证等另行计算）；签订本协议同时乙方向甲方支付工程保证金250万元，到2012年6月底未能开工，甲方应退还给乙方保证金250万元，另外应赔偿乙方250万元违约金。上述协议签订当日原告向被告支付了250万元工程保证金。2012年8月，原告委托律师致函被告，提出：由于广x公司原因，“xx花园”项目开发遥遥无期，希望广x公司主动和沪**司协商，及早处理相关事宜。之后原告提起本案诉讼。

以上事实，有《建筑工程承包协议》、中**银行业务委托回执、收据、《律师公函》及原、被告的陈述在案佐证。

本院认为

本院认为，原、被告签订的《建筑工程承包协议》系双方的真实意思表示，未违反法律强制性规定，应为有效。被告辩称上述协议无效，但不能说明无效的理由和依据，故对其该辩解意见不予采纳。因被告原因，“xx花园”项目至今未能具备开工条件，且被告也提出如上述协议有效则同意解除，故原告要求解除《建筑工程承包协议》予以支持。按照《建筑工程承包协议》的约定，到2012年6月底未能开工，被告应退还给原告保证金250万元，另外应赔偿原告250万元违约金。被告提出上述违约金约定过高，鉴于原告并未实际施工，上述约定违约金确属过高，原告虽称其已投入工程前期准备工作，但并未举证证实所遭受的实际损失，故本院根据本案实际情况酌定被告应支付原告违约金90万元。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百一十四条的规定，判决如下：

裁判结果

解除原告上海沪**有限公司与被告上**发有限公司于2011年10月11日签订的《建筑工程承包协议》；

被告上**发有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告上海沪**有限公司工程保证金250万元；

被告上**发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海沪**有限公司违约金90万元。

负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。

案件受理费46,800元减半收取计23,400元,由被告上**发有限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海**人民法院。

裁判日期

二〇一三年三月四日