马风山与宁夏河东综**业有限公司、马**建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告马**与被告宁夏河**置业有限公司（以下简称华**司）、第三人马**建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年8月19日立案受理。本院依法组成合议庭于2014年9月16日公开开庭进行了审理。原告马**、被告华**司委托代理人龙*、第三人马**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，涉案工程属宁夏灵武市宁东工业基地灵州综合工业园区E4区。2007年，第三人马**与被**公司委托代理人西部军工**限公司第一工程局（以下简称西部军工第一局）签订《土方工程承包协议》，协议约定，第三人马**承包位于宁夏灵武市宁东工业基地灵州综合工业园区E4区长向12-282米处场地平整工程；一二类砂土每方8元，三类白礓，坚硬土质土每方8.5元，四类砂岩石每方10元。合同签订后，第三人没有实际施工，而是将工程的全部权利义务转让给原告，故涉案工程实际是由原告独自投资完成。原告完成施工后，被告对工程进行了验收，工程质量符合技术要求，并于2007年10月8日出具签收会签单一份。同日，被告对原告实际施工的涉案工程进行结算，被告给原告以第三人的名义出具工程结算单。双方结算的结果为：原告完成的施工量E4区长向12-282米，完成一二类土208679方，三类土15680方。原告使用被告柴油53585公升，每公升5元，折合人民币267925元。原告完成工程量的工程总计价款为1807212元，扣除原告施工中使用的油款及税金尚欠1451715元，后经原告催要，被告支付13万元，下欠款拒不支付。为此，原告提起诉讼，请求判令被告支付工程款1351715元，支付逾期付款利息729854.5元，以后的利息计算至付清之日，并负担本案诉讼费。

为支持其主张，原告向法庭提交证据如下：

1.委托书一份（复印件）。证明被告与西部**限公司第一工程局是委托代理关系；

2.土方工程承包协议一份。证明2007年1月31日，第三人与被告的委托代理人签订协议，约定一二类砂土每方8元，三类白礓，坚硬土质土每方8.5元；

3.工程验收单、工程结算单各一份。证明原告对涉案工程实际施工，并于2007年10月8日经被告验收工程合格。原告完成一二类土的工程量为208679立方米，三类土的工程量为15680立方米。原告在施工过程中使用被告提供的柴油53585公升。

原告提交的证据，经被告质证意见如下：

证据1的三性均有异议，复印件不予认可；证据2的真实性认可，证明目的不认可。该证据是第三人与案外人西部军工第一局签订和被告无关，且该局不是被告的代理人；证据3的真实性合法性认可，关联性不认可。证据2中施工单位显示的是第三人，涉案工程是西部军工第一局与被告承包合同中的分项工程。另外，被告已经向西部军工支付了工程款。

原告提交的证据，经第三人质证意见如下：证据1、2、3的真实性及证明目的均无异议。另外，证据3中结算单虽书写为第三人的名字，但实际是由原告施工并与被告进行了结算。

被告辩称

被告华**司辩称，被告不是本案适格诉讼主体，应依法驳回原告对被告的诉请。根据合同相对性，被告与原告之间没有施工合同关系。另外，被告实际是与西部军工第一局签订工程施工合同，而本案第三人是该局的具体施工人。对于涉案工程的分包被告不知情，由此产生的纠纷与被告无关。西部军工第一局的全权代理人张*承诺该局下属的各施工队发生的任何经济纠纷与被告没有关系，由其全权处理。被告已经将西部军工第一局名下的工程款支付完毕。故请求驳回原告的诉请。

为支持其主张，被告向法庭提交如下证据：

1.领油票说明一份（复印件）。证明该说明是原告亲笔签名，马**是西部军工第一局名下的施工队；

2.承诺书一份（复印件）。证明西部军工第一局各个施工队发生的纠纷由张*负责处理，与被告没有关系；

3.支付各施工队现金明细表一份（复印件）。证明张*支付给原告、第三人共计34万元工程款的事实。

被告提交的证据，经原告质证意见如下：

证据1真实性没有异议，原告使用过被告提供的柴油，但对证明目的不认可；证据2真实性、合法性、关联性均不予认可。该份承诺书是否是张*本人书写无法确定。另，承诺也只是张*本人的承诺，不能代表原告的意志，对原告无约束力；证据3真实性、关联性、合法性均不予认可。该份证据真实性无法确定，不能证明原告和第三人收到张*支付的34万元工程款，且没有原告的签字确认。

被告提交的证据，经第三人质证认为，涉案工程是原告实际施工，证据的内容与我没有直接关系。

第三人辩称，2007年1月31日我与西部军工第一局签订河东工业园土方施工合同。签订合同后我将该工程全部的权利义务转让给原告，我没有实际施工。工程的具体施工与结算都是原告和被告进行。另外，我已将涉案工程的所有权利义务转让给原告，故我不再因涉案工程向工程的发包方要求支付工程款。

第三人未向法庭提交证据。

经审查认为，原告提交的证据能够证实，涉案工程系第三人与被告代理人西部军工第一局签订，后第三人将该工程转让给原告，由原告实际施工。原告实际完成工程量为：一、二类土208679方；三类土15680方，共计1802712元。原告在施工过程中使用被告提供的柴油53585升，每升5元，共计267925元的事实，本院予以采信。被告提交的证据均系复印件，不能证实被告已履行给付工程款34万元的事实，本院不予采信。

本院查明

经审理查明，涉案工程位于宁夏灵武市宁东工业基地灵州综合工业园区E4区。2007年1月31日，第三人马**与被**公司委托代理人西部军工**限公司第一工程局签订《土方工程承包协议》，协议约定：第三人承包灵武市宁东工业基地灵州综合工业园区E4区长向12-282米处场地平整工程；一二类砂土每方8元，三类白礓、坚硬土质土每方8.5元，四类砂岩石每方10元。合同签订后，第三人没有实际施工，而是将工程的的全部权利义务转让给原告，由原告实际施工完成。施工完成后，被告对工程进行了验收，工程质量符合技术要求，并于2007年10月8日出具签收会签单一份。同日，被告对原告实际施工的涉案工程进行结算，被告给原告以第三人的名义出具工程结算单。双方结算的结果为：原告完成的施工量E区长向12-282米，完成一二类土208679方，三类土15680方。原告使用被告柴油53585公升，每公升5元，折合为267925元。原告完成工程量的工程总计价款为1802712元，扣除原告施工中使用的油款尚欠1534787元。双方结算后，原告自认被告支付13万元。原告承担税金的税率为5.4126%。

本院认为

本院认为，本案的焦点问题是被告应否承担支付原告工程款的责任。2007年1月31日，西部军工第一局以被告代理的身份与原告签订《土石方工程承包协议》系双方的真实意思表示，不违反法律规定、行政法规的强制性规定，属有效合同。被告作为被代理人应当依法对代理人的代理行为承担责任，其应当依照约定履行支付涉案工程款的义务，故原告与被告之间存在实际施工合同关系。原告按照约定履行施工义务，被告于2007年10月8日对原告施工的工程进行验收，工程量予以核算确认，并出具了确认单。故原告依据协议及工程量确认单向被告主张工程款，符合法律规定本院予以支持。经原、被告结算，原告完成的工程总计价款为1802712元。原告使用被告柴油53585公升，每公升5元，折合人民币267925元。扣除原告使用的油款267925元、税金97573.6元、已付款13万元后，被告下欠原告工程款1307213.4元。综上，本院对原告主张被告支付工程款的诉请以1307213.4元予以支持。关于原告主张被告支付拖欠工程款的利息的诉请，原告实际施工的工程进行了竣工验收，且双方也进行了结算，被告应当承担迟延支付工程款期间的利息。本院对原告的此项诉请以中**银行同期同类贷款利率计息予以支持。

综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告宁夏河东综合工业园区华能**限公司于本判决生效后十日内支付原告马风山工程款1307213.4元及利息（利息以中**银行同期同类贷款利率计息，自2007年10月8日起计算至本判决确定的给付之日止）；

二、驳回原告马风山的其他诉讼请求。

被告宁夏河东综**业有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费23453元（缓交），由被告宁夏河**置业有限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族**人民法院。

裁判日期

二〇一四年十月三十日