陈**开设赌场罪二审刑事裁定书

审理经过

当涂**法院审理当涂县人民检察院指控原审被告人陈*犯开设赌场罪一案，于2015年8月18日作出（2015）当刑初字第00198号刑事判决，原审被告人陈*不服，提到上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。马鞍山市人民检察院指派检察员潘*出庭履行职务，上诉人陈*及其辩护人尚**到庭参与诉讼。本案现已审理终结。

原判依据被告人供述、证人孙*等的证言、扣押笔录，勘验照片，书证户籍信息等认定：2012年2月至3月间，被告人陈*在其家中，提供赌具供他人以“牛牛”的方式进行赌博活动，陈*从中抽头。其间，被告人陈*在其家中提供赌具供吴*、吴**、李**等人进行赌博活动约20天，从中抽头渔利约40000元。案发后，被告人陈*已退出违法所得40000元。

一审法院认为

原判认为，被告人陈*以营利为目的，提供场所供他人赌博，并从中获利，其行为构成开设赌场罪。被告人陈*犯罪后如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。鉴于被告人陈*案发后退出全部违法所得，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈*犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金40000元。二、对被告人陈*在公安机关退出的违法所得40000元，予以没收，由公安机关上缴国库。

二审请求情况

陈*上诉提出：原判认定的其进行赌博活动约20天，从中抽头渔利约40000元不是事实，原判对其量刑过重，请求二审改判。

其辩护人发表辩护意见认为：原判认定事实有误，陈*进行赌博活动只有15天左右，抽头渔利只有20000万左右；陈*主观恶性不深，开设赌场的客观罪行较轻，案发后主动退出违法所得，积极认罪悔罪，原判量刑失衡，对陈*量刑过重，陈*符合适用缓刑条件，应当对其改判，减轻其刑罚并宣告缓刑。

出庭检察员认为原审判决认定事实及适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原审判决。

本院查明

经审理查明：原判认定2012年2月至3月间，上诉人陈*在其家中提供赌具供他人以“牛牛”的方式进行赌博活动约20天，并从中抽头渔利约40000元的事实，已为一审判决书所列举的证据证实，所列证据经当庭出示、质证。二审期间，上诉人及其辩护人均未提供能够影响案件事实认定的新的证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。

关于上诉人陈*及其辩护人提出的原判认定的陈*进行赌博活动约20天，从中抽头渔利约40000元不是事实的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人陈*自到案后一直供述进行赌博活动约20天渔利40000元，并退出违法所得40000元，且陈*一审当庭对指控的犯罪事实不持异议，该事实另有多名证人的证言予以佐证足以认定。故对该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。

本院认为

本院认为：上诉人陈*以营利为目的，提供场所供他人赌博，并从中获利，其行为构成开设赌场罪。上诉人陈*犯罪后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。上诉人陈*案发后退出全部违法所得，酌情从轻处罚。原判依据上诉人的犯罪事实和犯罪情节对其所处刑罚适当，对上诉人及其辩护人提出的原判量刑过重的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，对检察员的出庭意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年十一月二日