施**、张**等犯非法经营罪一审刑事判决书

审理经过

浦江县人民检察院以浦检刑诉（2015）912号起诉书指控被告人施**、张**、王*、鲍*、扶*犯非法经营罪，于2015年11月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浦江县人民检察院指派检察员毛**出庭支持公诉，被告人施**、张**、王*、鲍*、扶*及各辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审请求情况

浦江县人民检察院指控，被告人施**、张**、王*、鲍*、扶*违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，其中被告人施**、张**、王*情节特别严重，被告人鲍*、扶*情节严重，五被告人行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪依法追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人张**、王*系从犯，且归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，故应同时或单独适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定。

被告人施**、张**、王*、鲍*、扶*对起诉书指控的犯罪事实和定性均不持异议，请求从轻处罚。

辩护人朱**对起诉书指控的犯罪事实和定性不持异议，辩护意见为，被告人施**在庭审中认罪态度较好，系初犯，请求从轻处罚。

辩护人杨**对起诉书指控的犯罪事实和定性不持异议，辩护意见为，被告人张*甲犯罪情节较轻，仅为施**提供了银行卡和支付宝，没有违法所得。本案系共同犯罪，被告人张*甲系从犯，且有坦白情节，请求减轻处罚并适用缓刑。

辩护人朱**对起诉书指控的犯罪事实和定性不持异议，辩护意见为，被告人王*犯罪情节较轻，系从犯，且有坦白情节，请求减轻处罚并适用缓刑。

辩护人陈**对起诉书指控的犯罪事实和定性不持异议，辩护意见为，被告人鲍*在庭审中认罪态度较好，犯罪情节较轻，犯罪数额不大，请求从轻处罚并适用缓刑。

辩护人黄**对起诉书指控的犯罪事实和定性不持异议，辩护意见为，被告人扶*在庭审中认罪态度较好，犯罪情节较轻，犯罪数额不大，社会危害性较小，请求从轻处罚并适用缓刑。

本院查明

经审理查明：

2004年1月份至2015年7月份期间，被告人施**在未取得烟草专卖许可证的情况下，使用微信朋友圈发布销售香烟广告，通过微信及支付宝收款，向各地销售各类香烟。被告人张**、王*经施**要求，明知被告人施**无证销售香烟，仍提供支付宝账号、银行账号供施**使用。被告人施**销售香烟金额达61万余元，获利6.1万余元，其中通过张**账号销售香烟46.5万元，通过王*账号销售香烟14.5万元。被告人鲍*、扶*通过施**处获取香烟来源并通过微信朋友圈进行销售，被告人鲍*销售额达6.8万余元，被告人扶*销售额达6.8万余元，其获利为销售额的10%。扣押在案的卷烟，经鉴定系伪劣卷烟。

2015年12月24日，被告人鲍*退出赃款人民币6800元，被告人扶某退出赃款人民币6800元。

证明以上事实的证据有：被告人施**、张**、王*、鲍*、扶*的供述与辩解；证人杜*、张**、陈*的证言；浦江县烟草局移送证据材料，浦江县公安局扣押物品清单，支付宝及微信交易记录，银行卡交易明细，提取笔录，浙江省烟草质量检测站卷烟鉴别检验报告，电子证物检查工作记录；被告人施**、张**、王*、鲍*、扶*的户籍证明及归案经过。经当庭举证、质证，被告人施**、张**、王*、鲍*、扶*均无异议，本院予以确认。

本院认为

本院认为，被告人施**、张**、王*、鲍*、扶*违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营伪劣卷烟，其中被告人施**、张**、王*情节特别严重，被告人鲍*、扶*情节严重，五被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。本案系共同犯罪。被告人张**、王*在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，且有坦白情节，依法应当从轻或减轻处罚，本院决定予以减轻处罚并适用缓刑。被告人施**自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人鲍*、扶*主动退出违法所得，认罪态度较好，有明显悔罪表现，予以从轻处罚并适用缓刑。五辩护人提出从轻处罚的辩护意见，均予以采纳。为维护国家正常的市场秩序，根据被告人施**、张**、王*、鲍*、扶*的犯罪事实、情节、认罪态度及社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人施诚诚犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币六万五千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月15日起至2020年10月14日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）

二、被告人张*甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）

缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。

三、被告人王*犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）

缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。

四、被告人鲍*犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）

缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。

五、被告人扶*犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）

缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。

六、继续向被告人施诚诚追缴违法所得，上缴国库；没收被告人鲍*、扶*违法所得人民币各六千八百元，上缴国库。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省**民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一五年十二月二十八日