刘**与李**建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告刘**诉被告李**建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘**及其委托代理人陶**、被告李**的委托代理人张*到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称

原告刘**诉称，2010年8月29日至2010年9月25日河北**限公司将其承建的燕大红树湾项目的部分工程交原告施工。被告李**与其口头约定，由原告委派140型推土机进行现场施工，按每8小时一个台班计算，不足4小时的为半个台班，4-8小时的为一个台班，每个台班的工程款为1300元。被告李**对作业推土机型号进行了确认，原告指派司机闫东方，宋**等驾驶推土机施工，工程完工时，河北**限公司的施工现场负责人为被告李**，向原告司机出具完工及结算表，确认原告合计施工313小时，共应付原告工程款5.1万元。2013年2月原告收到工程款1.5万元，尚有3.6万元未付，故原告将河北**限公司及李**诉至法院，要求二被告支付所欠原告工程款3.6万元。在诉讼过程中，原告提出申请，因河北**限公司不是本案主体，故原告撤回了对河北**限公司的起诉，仍主张被告李**承担支付欠款的法律责任，诉请被告李**支付原告工程款3.6万元，并自2010年9月26日起按同期银行贷款利率标准支付违约金，被告承担本案诉讼费用。

被告辩称

被告李**辩称，认可原告施工的时间为313小时，对8小时一个台班也没有异议。但是原、被告没有约定多少钱一个台班，以及多长时间付款，双方一直在每台班的价钱上不能达成一致，被告不存在违约行为。原告主张台班费1300元与当时国家规定的台班费差距很大。根据网上公布的数据，2010年第一季度福建省机械台班功率135马力履带式推土机每台班754.70元，2010年第二季度广州地区工程机械台班135马力履带式推土机每台班918.46元。当时干这个工程给工长每个台班提50元好处费，另外还得上17%的国税，5%的地税，工程款至今未能完全结清，被告因索要工程款已经患病，现已意识不清、丧失劳动能力。被告认为一个台班费不应超过950元。

本院查明

经审理本院认定，2010年8月29日至2010年9月25日期间，原告刘**经人介绍，将其所有的两台140型推土机委派到被告所承揽的燕大红树湾项目工地施工，期间原告的推土机共完成313小时的工作时间，被告李**向原告出具了相关工时完工证。工程完工后，被告给付原告1.5万元的工程款，对剩余工程款双方不能达成一致。原告主张其通过中间人大猛（双方认可其为许**）介绍来到工地，其与大猛口头定好每台班1300元的价钱进行施工，后其见到被告李**后也确认1300元台班费的价钱。工程完工后，被告即应当付清工程款。被告李**认可该工地是其承包的活，发包方是燕大，原告是经过许**介绍到工地来施工的，但是价格不是1300元，同时好几台车在该工地施工，其他的人都是1050元一个台班，原告应当知道这个价格。按惯例工程款应该在被告从发包方把工程款结算清之后才能付款，至今被告没有从发包方把工程款结算完毕。双方就工程款的数额不能达成一致，原告向法院申请对工程款数额进行评估作价，经本院委托，秦皇岛求卓工程造价司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，结论为该工程款的最后司法鉴定造价意见为50862.50元。

上述事实，有原、被告陈述、完工证、司法鉴定意见书等在卷佐证。

本院认为

本院认为，通过庭审调查，能够确认原、被告之间存在建设工程施工合同法律关系，双方应当按照约定全面履行自己的义务。本案中双方未订立书面合同，仅口头约定原告委派其所有的140型推土机在被告所承揽的工地进行建设施工，工程完工后，双方对工程款的数额及付款时间不能达成一致，且双方均不能举证证明所约定台班费的具体价格以及付款时间。此种情况属双方就有关合同价款及履行期限约定不明确的情况，双方不能协商一致，则应按照订立合同时履行地的市场价格履行，依法应当执行政府定价或者指导价的，按照规定履行；履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应该给对方必要的准备时间。经评估作价，本案工程款的最后司法鉴定造价意见为50862.50元，因被告已给付原告工程款1.5万元，故本院支持原告诉请被告给付工程款35862.50元。双方未订立书面合同，致使合同约定不明确，双方均存在过错，且最终工程款额系经本次评估作价确定，被告不应承担违约责任，故原告要求被告自2010年9月26日起按同期银行贷款利率标准支付违约金的诉讼请求本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条，《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告李**于本判决生效之日起五日内给付原告刘**工程款人民币35862.50元。

二、对原告刘**的其它诉讼请求不予支持。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费700元、司法鉴定费5000元，合计5700元，由被告李**负担5697元，于本判决生效后七日内交纳，原告刘**负担3元（已交纳）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省**人民法院。

裁判日期

二〇一五年十一月十五日