葫芦岛**有限公司与沈阳雄**限公司一案一审民事判决书

审理经过

原告葫芦岛**有限公司（以下简称葫芦岛东北金城）诉被告沈阳**有限公司（以下简称百**公司）、沈阳雄**限公司（以下简称雄洲公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员那卓担任审判长，审判员周**、代理审判员史舒畅参加评议的合议庭，于2015年7月3日对本案进行了公开开庭审理。原告葫芦岛**有限公司的委托代理人李**，到庭参加了诉讼。被告沈阳**有限公司、沈阳雄**限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告葫芦岛东北金**称：2011年4月27日雄**司以百**公司的名义与葫芦岛东北金*签订了坐落在沈阳市康平**食品有限公司项目工程总承包《建设工程施工合同》，合同暂定价为3500万元，又于2011年5月3日双方签订了《补充协议》。合同签订后，雄**司对工程项目组织实施，葫芦岛东北金*履行了合同约定的义务，工程于2012年3月27日已验收竣工，并交付使用。二被应付款为33，573，834.20元，已付款为20，977，593.00元，尚欠工程款12，596，241元。根据合同26条第3项、第4项规定，二被告应支付利息约184，560.11元和违约金113，252.79元。诉讼请求：1、请求判令二被告给付工程款12，596，241元；2、请求判令二被告支付到判决之日的利息约184，560.11元；3、请求判令二被告给付到判决之日的违约金约113，252.79元；4、请求判令二被告承担全部诉讼费。

被告辩称

被告百**公司、雄**司未答辩。

本院查明

本院经审理查明，2011年4月27日原告葫芦岛东北金*与被**隆公司签订了《建设工程施工合同》，约定由原告为位于沈阳市康平县经济开发区的“沈阳**有限公司项目”进行施工，施工内容为施工总承包，包括土建、装饰、水暖、电等，施工期限为2011年5月10日至2011年9月30日。合同26.3条约定，办公楼及宿舍工程全部完成，甲方（百**公司）累计支付乙方（葫芦岛东北金*）至工程清单总造价的60%工程进度款；工程竣工验收、结算完成、甲方收到档案馆竣工档案回执、农民工工资保障返还后，甲方向乙方支付结算总造价60%的工程款。余额在之后的三个季度平均支付，质保金为3%按国家规定代缴保修金。在施工合同的附件《房屋建筑工程质量保修书》中约定，工程竣工验收满1年之日起7天内，发包人（百**公司）将质量保修金的50%免息返还承包人（原告葫芦岛东北金*），工程竣工验收满2年之日起7天内，发包人将质量保修金的50%免息返还承包人。26.4条约定，乙方如约按期完工，并验收合格，甲方未能如期根据协议条款支付乙方工程款，每拖延付款一天，甲方按当期应付款额的0.01%向乙方支付违约金。

2011年5月3日原告与被**隆公司签订了《关于沈阳**有限公司项目土建总包合同的备忘录》，确认了具体的施工项目及各部分造价。

2011年5月3日百**公司与原告签了《关于沈阳**有限公司项目施工总承包合同的补充协议》，暂定工程总造价3500万元。

2012年3月27日涉案工程竣工验收并交付百**公司。

2014年1月27日百**公司与原告确认工程总造价33，573，834.20元。

庭审中，原告葫芦岛东北金城自认收到工程款20，977，593.00元。

上述事实，有当事人陈述，建设工程施工合同、备忘录、补充协议、工程竣工验收报告、建设工程结算审核书等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。

本院认为

本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告百**公司与百**公司经本院合法传唤经法院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。依法成立的合同对当事人具有法律约束力，原、被告双方当事人签订了《建设工程施工合同》，双方应当按照合同约定，履行各自的义务，原告依照合同约定，将涉案工程施工完毕，被告百**公司作为合同的向对方应当支付相应的工程款。

关于欠付工程款的数额。双方在2014年1月27日已经对涉案工程的总造价进行了确认，为33，573，834.20元，百**公司已经盖章确认，本院予以确认。已付款因百**公司未提供证据，故以原告葫芦岛东北金城自认收到的工程款数额为准，即已付款为20，977，593.00元。根据双方合同约定，结算后三个月被告第一笔应付款之时，质保金扣留期限已经届满，被告百**公司应当全额返还质保金。故百**公司尚欠原告工程款数额为12，596，241.20元（33，573，834.20元-20，977，593.00元）。

关于原告主张的违约金问题，因违约金及利息均是对违约方违约责任，二者不能重复适用，鉴于本案中双方合同约定的违约金低于中**银行同期同类贷款利率，不足以弥补守约方的损失，故应以中**银行同期同类贷款利率计算。

关于利息数额。因双方在合同中约定，工程款余额在结算后的三个季度平均支付，即2014年4月27日应付款4，198，747.07元，2014年7月27日应付款4，198，747.07元，2014年10月27日应付款4，198，747.07元。被**隆公司迟延付款，应当支付相应的工程款利息。即以4，198，747.07元为本金，从2014年4月27日至2014年10月26日止；以4，198，747.07元为本金，从2014年7月27日至2014年10月26日止；以12，596，241.20元为本金，从2014年10月27日起至判决确定的给付之日止，均按中**银行同期同类贷款利率计算。

关于原告葫芦岛东北金*主张的要求沈阳雄**限公司承担连带给付责任的问题。原告葫芦岛东北金*提供了2012年3月3日发函方为雄洲集**品有限公司康平工程部的工程联系单，从该联系单中无法看出被告百**公司与被告雄**司主体混同，虽然原告葫芦岛东北金*主张签字的谢**为雄**司的员工，但未能提供相关证据予以证明，本院不予认定。原告葫芦岛东北金*主张雄**司代付工程款10万元，但提供的付款明细为复印件，无法看出雄**司代付工程款的事实，故原告要求雄**司承担连带责任没有事实及法律依据，本院不予支持。

综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告沈阳**有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告葫芦岛**有限公司工程款12，596，241.20元；

二、被告沈阳**有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告葫芦岛**有限公司工程款12，596，241.20元的利息（以4，198，747.07元为本金，从2014年4月27日至2014年10月26日止；以4，198，747.07元为本金，从2014年7月27日至2014年10月26日止；以12，596，241.20元为本金，从2014年10月27日起至判决确定的给付之日止，均按中**银行同期同类贷款利率计付）；

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；

三、驳回原告葫芦岛**有限公司其他诉讼请求。

案件受理费99，164元，由被告沈阳**有限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。

裁判日期

二〇一五年八月四日