东北金城**限公司与沈阳香**有限公司建设工程施工合同纠纷一案

审理经过

原告东北金城**限公司（以下简称为金**司）与被告沈阳香**有限公司（以下简称为好天地公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2006年6月6日受理后，依法组成由审判员曹**担任审判长并主审、才玉莹、王**参加的合议庭，于2006年7月26日、2007年1月29日两次公开开庭进行了审理。原告金**司的委托代理人姜**、杨**，被告好天地公司的委托代理人张**、邹**到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称

原告金**司诉称：原、被告于2004年6月签订工程承包合同，约定由原告承担“香江好天地”建设工程1区的土建、安装、市政等工程的施工。该工程已投入使用。2005年9月3日，原告将工程结算书送达被告，被告签收后迟迟不予答复，以此拖延工程款的给付，造成原告巨大经济损失。根据最高法院的司法解释，要求被告给付工程款及利息16188125.52元。

被告辩称

被告好天地公司未提交书面答辩意见，其在庭审中辩称：原告陈述的事实和理由与事实不符。被告已按照工程进度，支付原告的工程款已经接近工程总造价的95%。被告不是不结算，只是结算速度慢。现在已经开始结算了，只是在结算过程中，双方有分歧。不同意原告的诉讼请求。

本院查明

经审理查明：2004年5月11日，原、被告签订《建设工程施工合同》，主要约定：原告为被告开发建设的“香江好天地”建设工程1区的土建、安装、市政等工程进行施工，建筑面积46000平方米，工程价款暂定32500000元，按工程进度支付工程款。2004年6月15日，双方签订《补充协议》，该协议第7条第4款约定：“余下工程结算总价的5%作为工程质量保修金，保修期满（土建工程为整体工程综合验收合格之日起满1年返2%，验收合格之日起满2年返清，其他工程见质量保修书）经发包人、监理工程师及物业管理公司确认无质量问题后15天内发包人将保修金无息支付给承包人。”合同签订后，原告进场施工。2004年6月17日，被告收取原告履约保证金500000元。2005年9月，该工程完工，嗣后被告接收使用至今。2006年4月18日，该工程经验收合格。本案诉讼期间，被告申请对涉案工程总造价进行鉴定。2006年12月15日，辽宁中大**所有限公司对工程造价鉴定总定案金额为30507329元。原告现陈述被告已给付工程款23801000元，被告陈述已给付工程款24875800元。

上述事实，有当事人陈述，《建设工程施工合同》、《补充协议》、“竣工验收备案表”、辽中价所建字（2006）第049号《鉴定报告》、辽中价所建字（2007）第001号《复议报告》、“收条”及各种经济往来票据等证据在卷佐证，这些证据材料已经当事人质证，本院予以确认。

本院认为

本院认为：原、被告签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》是当事人真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，亦不损害国家、集体和他人利益，故合法有效。依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。

关于涉案工程总造价的问题。《最**法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第20条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算价款的，应予支持。”该条款规定的是建设工程施工合同的发包人违反合同的约定，逾期不予结算工程价款所应承担的法律责任问题。本案中，原告主张按照该司法解释，工程总造价应为39288125.52元。因原、被告在竣工决算时，双方对决算数额发生了分歧，被告认为原告提交的工程报价存在虚报的情况，双方未能最终决算，不属于被告在收到原告提交的竣工结算文件不予答复的情况，故本院无法依据原告单方作出的结算报价额确定涉案工程总造价。因双方一直未予决算，故本院根据被告的申请，对涉案工程造价委托辽宁中大**所有限公司进行鉴定，鉴定结论为工程造价30507329元，因此涉案工程造价为30507329元。

关于被告尚欠原告多少工程款的问题。原告现陈述被告已给付工程款23801000元，被告陈述已给付工程款24875800元，双方相差1074800元。经查，相差的1074800元系由三笔款项组成，即2006年1月24日的500000元、2006年4月3日的4800元和570000元。对于2006年1月24日的500000元，原告认为此款系被告偿还的2004年6月17日被告收取原告的履约保证金，被告认为此款系给付的工程款，因原告收取此款给被告出具的收据中载明“工程款”，故此款应属于被告给付原告的工程款；对于2006年4月3日的4800元，因被告陈述此款系被告交付给档案管理部门的档案装订费用，故此款不应属于被告给付原告的工程款；对于2006年4月3日的570000元，此款系被告向质量管理部门交纳的质量保证金，根据双方签订《补充协议》第7条第4款“余下工程结算总价的5%作为工程质量保修金，保修期满（土建工程为整体工程综合验收合格之日起满1年返2%，验收合格之日起满2年返清，其他工程见质量保修书）经发包人、监理工程师及物业管理公司确认无质量问题后15天内发包人将保修金无息支付给承包人”的约定，因涉案工程于2006年4月18日验收合格，双方约定的返还质保金期限未予届满，故原告在本案中不能要求返还此款，待符合约定及有关规定后，原告可另行主张。因涉案工程总造价经鉴定为30507329元，被告已给付工程款及扣除质保金共计24871000元（计算方式：23801000+500000+570000），被告尚欠原告工程款5636329元。被告应当在接收使用涉案工程后给付此款，拖欠不付，显属违约，应承担相应的违约责任。

关于被告于2004年6月17日收取原告500000元的问题。原告陈述此款属于履约保证金，被告陈述不清楚此款属于何款。经查2004年6月17日被告就收取此款给原告出具的“收条”，该“收条”未列明此款属于何款，因原告属于工程承包方，被告属于工程发包方，原告负有施工义务，被告负有付款义务，现被告对收取此款未提出合理的解释，故本院根据现建筑工程施工市场的习惯，认定此款属于原告交纳的履约保证金。因原告认为上述2006年1月24日的500000元属于被告偿还的履约保证金，虽然本院认定2006年1月24日的500000元不属于被告偿还的履约保证金，但这可表明原告在本案中已经要求被告返还履约保证金，且原告已经履行了合同约定的施工义务，被告已实际接收使用涉案工程多年，被告亦未提供原告在履约过程中存在不应返还履约保证金的证据，故被告应当返还此款。

综上，依照《中华人民共和国合同法》第8条、第44条第1款、第107条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告沈阳香**有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告东北金城**限公司工程款5636329元及利息（利息自2005年11月1日起至付清时止，利率按照中**银行规定的同期贷款利率计付）；

二、被告沈阳香**有限公司于本判决发生法律效力后10日内返还原告东北金城**限公司质保金500000元；

三、驳回双方其他诉讼请求。

案件受理费91104元，保全费62080元，共计153184元，由原告东北金城**限公司负担83184元，由被告沈阳**有限公司负担70000元。鉴定费300000元，由原告东北金城**限公司负担150000元，由被告沈阳**有限公司负担150000元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省高级人民法院。

裁判日期

二00七年三月二十二日