王*与宿迁市**有限公司、葛**等建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告王**被告兴**司、葛**、徐**、东**司建设工程施工合同纠纷一案中，本院立案受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王*及其委托代理人赵**，被告徐**，被告兴**司、葛**共同委托的代理人肖*和到庭参加诉讼，开庭前，原告撤回对被告东**司的起诉并获本院准许。后被告葛**解除对肖*和、吴**的委托。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，2011年5月20日，被**公司将位于宿迁**发区的办公楼等工程发包给兴**司承建。同年9月25日，当葛*坤面，兴**司项目部副经理徐**与原告签订《建设工程施工合同》，约定将部分工程转包给原告。后兴**司陆续支付原告30余万元，尚欠近20万元，原告多次主张，但对方总以各种理由拒绝支付。现诉至法院，请求判令：1、三被告支付原告工程款19万元及利息（从2014年1月1日起按照中**银行同期同类贷款利率计算至还清之日止）；2、诉讼费由被告承担。

被告辩称

被告兴**司辩称，1、我公司的确将涉案工程的部分项目（厂房及办公楼）分包给原告施工，系包清工。具体项目为厂房基础中的木、瓦人工部分，办公楼中的木、瓦人工部分，其他的材料、设备以及工种均与原告无关。该厂房基础在2011年9月施工结束，办公楼（三层）施工到一层楼板时，因发包方破产，整个工程在2011年11月20日已经停工至今未复工。2012年1月21日，经葛**与原告结算，累计支付原告412869.4元。2、被告葛**是我公司的项目负责人，其代表公司与原告进行结算系履行职务行为；3、被告徐**与兴**司没有任何关系。徐**与葛**是熟人，原告系徐**亲戚，经徐**介绍到本案工地干活的。因此徐**出具结算单的行为与兴**司无关。4、盟晖机械并非兴**司承建的，徐**从未承包过兴**司的工程。

被告葛**辩称，本案中的工程以及结算单中提到的宿迁**限公司（以下简称“盟晖机械”）都是我投资并实际施工的，东恒桩基借用兴**司的名字，盟*机械借用宿迁市**有限公司（以下简称“恒星建筑”）的名字，公司均未投钱，我的工程师证现在挂靠在兴**司。徐**与我系熟人关系，不是合伙。原告与我是连襟，但他是经徐**介绍到工地干活的。2011年9月，徐**与原告签协议的事情我也听说过，那是他的个人行为，与我无关。原告在盟*机械“职工食堂”以及本案工地均干了部分工程，盟*机械与原告至今未结帐。2012年1月21日结算本案工程款时徐**也在场，因原告系包清工，其出具的收条上也载明人工费已结清。至于后来徐**向原告出具结算单一事的确与我协商过，但是徐只说原告要求补偿他一些损失，我没有同意。综上所述，我与原告已经结清了，不应再承担付款责任。

被告徐**辩称，葛**说原告是我介绍到工地干活与事实不符，原告与葛**是连襟，与我是远亲（原告是我妹婿的哥哥），因葛**和原告不好谈价格，都是我出面谈的。我与被告葛**系合伙关系，口头约定利润一人一半，共计承接了包括本案工程、盟晖机械在内的4个工程，但是我们之间至今未结算。虽然兴**司未任命我为副经理，但是大家都称我为副经理，我也行使副经理职权：兴**司与东恒建筑的合同是我和葛**一起去签的；与原告签订的合同是葛**安排的并且他也在场；2012年1月葛**与原告结算时我也在场；给原告的结算单是我和葛**反复协商后才出具的（当时想停工太久且无复工希望，先写个单子将来付款时少付点钱）。综上所述，原告不应该找我要工程款，签合同是我的职责，但是结账的事情不是我的职责，没有技术部门的工程清单以及签字，不能作数。

本院查明

经审理查明，2011年5月20日，被告葛**以兴**司委托代理人的身份与东**司签订建设工程施工合同，约定兴**司承建东**司围墙、厂房基础、厂房内办公用房、办公楼及附属工程，并就合同价款等方面进行详细约定。

2011年9月25日，原告与被告徐**签订建设工程施工合同，约定原告承包东**司办公楼（共三层），承包内容为：土建部分中的木工、瓦工【包括基槽底找平；基础、主体、内外墙粉刷、外墙保温、外墙贴转、屋面、楼地面工程、散水、坡道、台阶；人工、模板、脚手架、机械（除塔吊外所需机械、工具）、铁丝、铁钉（不包括油漆、防水、门窗安装、不锈钢扶手及高级装修）】。工期：2011年9月26日至2011年12月26日。承包方式：只包人工费（带机械设备、模板、脚手架及铁丝、铁钉）。承办单价：木工165元／㎡，瓦工95元／㎡，计440960元。该协议为打印稿，抬头为“（发包方）宿迁**公司东恒桩机项目部（简称甲方）”，尾部为“甲方代表”，被告徐**在“甲方代表”旁边签名。

另查明，被告葛**与原告王*口头约定将涉案工程厂房基础中的木工、瓦工人工部分承包给原告且于2011年9月施工完毕。2011年11月20日，办公楼施工至一层楼板时，涉案工地全部停工至今未复工。

再查明，截止2012年1月21日，原告从被告葛**处合计领取工程款412869.4元（含备注为“洋洋”的2000元），当日原告与被告葛**、徐**结算后原告出具便条一份，载明“在东恒桩基工地，王*班组人工费已经结清（保证工资发放到工人手中）”。2012年10月23日，原告王*向被告葛**出具欠条一份，载明“欠葛*钢管扣件租金合计壹万叁仟元整（13000），本人同意从葛**支付本人工资中支付”。后被告葛**向案外人葛*付款13000元。

还查明，2013年11月16日，被告徐**出具结账单一份，载明“经结帐，原2011年11月18日东恒桩基厂房及办公楼的施工中钢筋工、木工、瓦工由王*承包建设的工程款及损失费为伍拾万叁仟元整，原盟晖机械厂房欠王*工资为伍**整，合计508000元”。

又查明，2012年2月21日，恒星建筑起诉盟晖机械要求支付工程款。同年6月5日，我院作出（2012）宿城民初字第0491号判决书，认定盟晖机械的“职工食堂”由恒星建筑承建，且起诉前盟晖机械已经向恒星建筑支付工程款1019000元，其中葛**经手999000元，徐**经手2万元。

上述事实有合同两份，被告徐**手书的结账单、原告手书的便条、欠条各一份，（2012）宿城民初字第0491号卷宗、判决书以及当事人陈述在卷佐证，足以证实。

本院认为

本案的争议焦点是：1、被告徐**是否是涉案工地项目部副经理，其与原告签订合同以及出具结账单是否属于职务行为；2、原告尚未领取的工程款的数额是多少。3、兴**司对前述工程款是否承担还款责任；

对于争议焦点1，本院认为，被告徐**是宿迁兴**桩机项目部副经理，其向原告出具结账单的行为是履行职务，理由如下：（1）原告提供的通讯录中载明被告葛**为东恒桩基工程的项目经理，被告徐**为项目副经理，被告徐**亦辩称其一直履行副经理职责；（2）原告申请两名证人出庭作证，证人王*甲称徐**帮葛**带人干活，工地由徐**负责，葛**很少露面；证人王*乙称工地日常管理都归徐**；（3）原告与被告徐**均称签订合同是被告葛**安排的，被告葛**对此不予认可，仅认可其知晓签合同一事；（4）2012年1月21日结算人工费时，被告徐**亦在场且葛**辩称徐**在出具结帐单时曾经与其协商。被告葛**辩称徐**不是项目部的人，但是对其却参与项目部诸多事务（包括结算）始终未能作出合理解释，亦未能提供任何相反证据加以佐证，故本院依法认定被告徐**系涉案工地项目部副经理，其与原告签订合同以及出具结账单是在履行职务，其相应的法律后果应该由实际施工人葛**承担。被告徐**辩称其与葛**系合伙关系，但是未能提供相关证据加以证实，被告葛**对此亦不予认可，故对该辩解本院不予采信。

对于争议焦点2，被告葛**辩称其已经支付425869.4元（含备注为“洋洋”的2000元），并提供原告王*出具的收条或欠条多份，原告质证后辩称2011年8月16日其出具的2000元收条（备注“洋洋”）是代一个叫“洋洋”的人领款，应该予以扣除，对此被告徐**表示认可，故本院认定原告已经领取工程款423869.4元（425869.4-2000），尚有84130.6元（508000-423869.4）未领取。

对于争议焦点3，被告兴**司先辩称葛**实际施工人，公司未出资，后又辩称双方系雇佣关系但是未提供相关证据加以证实，且未能就履行主要出资义务进行举证。同时被告葛**辩称其是借用兴**司资质，公司未出资。本院认为结合审理查明的事实，应认定没有资质的葛**借用有资质的兴业建筑名义施工，即通常所说的挂靠关系。挂靠人以被挂靠人的名义签订的建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应承担连带责任。具体到本案中，被告徐**以“宿迁**公司东恒桩基项目部”项目副经理的身份与原告签订建设工程施工合同，应该合同产生的民事责任应该由实际施工人葛**（项目经理）与兴**司连带承担。因盟晖机械工程中被告葛**挂靠恒星建筑，故结账单中的“盟晖机械厂房欠王*工资伍*元整”与兴**司无关，因此兴**司仅对东恒桩基工程中的79130.6元（84130.6-5000）承担连带清偿责任。

关于被告葛**辩称原告向其出具的便条注明“人工费已结清”，原告陈述因结账时接近年关（1月12日），其与被告葛**、徐**结算的系人工工资，钢管扣件、模板等材料费（租金）尚未结算，被告徐**对此表示认可。本院认为，原告和被告徐**的陈述与被告葛**在“结清”后又代原告向案外人葛*支付13000元钢管租金的行为相互印证，足以认定被告葛**尚未结清原告王*班组的工程款，故对该辩解不予采信。

关于利息，原告主张从2014年1月1日起按照中**银行贷款利率计算，不违反相关法律法规，本院依法予以支持。

依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条，最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第二十六条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告葛**于本判决生效后两日内给付原告王*工程款84130.6元及利息（从2014年1月1日起按照中**银行贷款利率计算至实际还款之日止）；

二、被告宿**程有限公司对上述款项中的79130.6元及利息承担连带清偿责任；

三、驳回原告其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费4100元，由原告王*负担1300元，被告宿**程有限公司与被告葛**连带负担2800元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费。

裁判日期

二〇一五年八月一日