上诉人广**开发有限公司与被上诉人陈**、一审被告南宁长**有限公司商品房买卖合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人广**开发有限公司（以下简称桂**司）因与被上诉人陈**、一审被告南宁长**有限公司（以下简称长**司）商品房买卖合同纠纷一案，不服贺州市八步区人民法院（2013）贺八民二初字第187号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年3月26日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月23日公开开庭审理了本案。上诉人桂**司和一审被告长**司的共同委托代理人欧**、卢*、被上诉人陈**的委托代理人陶智录、梁*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

一审法院经审理查明：原告陈**与被**公司、长**司签订《商品房定向销售协议》，约定桂**司将贺州**国际城的商品房定向销售给原告，施工建设期从2008年10月1日至2011年3月31日，施工计划日期不能超过30个月。该协议第二条约定：如不能按期交房，逾期超过90日以内自上述约定交付时间的第二天起至实际交付之日止，甲方按日向乙方支付已交付房款万分之二的违约金，合同继续履行；逾期超过90日以上，自上述约定的交付时间的第91日起至实际交付之日止，甲方按日向乙方支付已预付款万分之三的违约金……如逾期超过180天……自上述约定的交付时间的第181日起至实际交付之日止，甲方按日向乙方支付已交付房款万分之五的违约金。长**司作为担保人为该定向协议提供担保。2010年7月26日，原告与被**公司签订《商品房买卖合同》，约定桂**司将贺州市鞍山西路X号贺州**国际城第X幢X单元X号房出卖给原告，房屋总价款222245元。合同第八条约定交房时间为2011年3月31日前，如遇下列特殊原因，出卖人可据实予以延期：一是遭遇不可抗力，二是其他非出卖人能控制的因素，如政府有关庆典、计划性停水、停电、雨季造成施工不能、交通管制、施工时间限制等。合同第九条约定出卖人逾期交房的违约责任按双方签订的《商品房定向开发协议》中有关约定处理。合同签订后，原告依约按时支付全部购房款222245元。2012年11月23日至11月30日，桂**司以电话通知的方式通知原告办理交接手续，原告接收房屋。桂**司在施工建设期中，因桩基塌陷导致工程延误的天数为135天。根据2009年4月-2012年10月的《监理月报》，结合《停水通知》、《停电通知》、中高考、公务员考试停工通知以及贺州**务中心出具的《2009年-2012年贺州市八步区降雨实况》，被告在工程施工过程中受降雨、停水停电、中高考等因素影响造成停工，可以顺延交房期限的天数为247天，因桩基延误的135天中包含了降雨停工天数26天，该26天不应重复扣除。因此，被**公司可据实予以延期的天数为356天。

一审法院认为

一审法院审理认为，原告与二被告之间的《商品房定向销售协议》以及原告与桂**司之间的《商品房买卖合同》，是双方的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告依约按时支付了全部房款，被告桂**司应依约按时交付房屋，因桂**司没有在合同约定的交房期限交付房屋，应当承担相应的违约责任。被**公司辩称《商品房定向销售协议》未生效，因该定向协议已被桂**司收回，原告无法举证，结合《商品房买卖合同》违约责任中按照定向协议约定处理的内容，依照《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，应当认定双方存在签订《商品房定向销售协议》的事实。按照该定向协议第十四条：“丙方愿意就甲、乙双方签订的本商品房定向开发协议提供担保，如甲方未履行或未完全履行本协议约定的甲方的义务和责任，乙方可直接要求丙方履行完成”的约定，长**司作为定向协议的担保人，依据《中华人民共和国担保法》第十八条“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，应当承担连带担保责任。一、关于商品房的验收。首先，合同第八条约定的交房条件是将经施工、勘察、设计、监理、建设单位及消防单位验收合格的商品房交付买受人；其次，2012年11月23日的《竣工验收意见书》在形式上其系桂质监档表第19表并由广**检总站监制，从内容上表中所列的“施工、勘察、设计、监理、建设”五单位均签收了合格意见，据此，该意见书符合建设工程质量竣工验收的要素；第三，“消防单位验收”属政府有关部门的验收，存在提交政府有关部门接收后等待验收的时间除外的事实。综上情形，竣工意见书符合建设工程质量竣工验收的要素，符合交房条件。本案原告主张的是逾期交房的违约金，如原告认为被告交付的房屋不符合合同的约定，则不属本案处理范畴。二、被告迟延履行交房事由及违约责任的确定。原、被告在签订合同时约定了被告可据实予以延期的因素，包括遭遇不可抗力和其他非出卖人能控制的因素，如政府有关庆典、计划性停水、停电、雨季造成施工不能、交通管制、施工时间限制等。因此，被告延期交房的356天，属于合同上述约定可予以延期的情形，并未违反合同约定和法律规定。从双方定向协议约定的施工建设时间2008年10月1日起至实际交房时间2012年11月30日，共计1522天，扣除30个月即900天的施工时间，再扣除桂**司可据实予以延期的356天，据此，桂**司实际逾期交房的天数为266天（1522天-900天-356天）。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《商品房买卖合同》第九条约定出卖人逾期交房的违约责任按双方签订的《商品房定向开发协议》中有关约定处理，即“逾期超过90日以内自上述约定的交付时间的第二天起至实际交付之日止，甲方按日向乙方支付已交付房款万分之二的违约金……逾期超过90日以上，自上述约定的交付时间的第91日起至实际交付之日止，甲方按日向乙方支付已预付款万分之三的违约金……如逾期超过180天……自上述约定的交付时间的第181日起至实际交付之日止，甲方按日向乙方支付已交付房款万分之五的违约金。”因此，被告桂**司应支付原告逾期交房违约金为19558元（222245元×0.2‰×90天＋222245元×0.3‰×90天＋222245元×0.5‰×86天）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条以及《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，判决：一、被告桂**司支付原告陈**逾期交房违约金19558元；二、被**公司对上述债务承担连带清偿责任。案件受理费1578元，由原告陈**负担978元，被告桂**司、长**司共同负担600元。

上诉人诉称

上**东公司不服一审判决，上诉称：1、定向协议没有成立，不应认定为本案证据。在被上诉人提交的《商品房定向销售协议》复印件中，被上诉人没有在该协议上签章，协议只是双方之间的商讨结果，没有正式签订协议，被上诉人也没有证据证明该协议已经成立生效，该协议不能作为认定案件事实的证据。2、双方对逾期交房违约金约定不明。根据上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》第九条约定，买受人未按合同规定的时间付款，按“双方签订的《商品房定向销售协议》中有关约定处理”。但被上诉人提交的《商品房定向销售协议》属于桂**司、长**司与买受人三方签订的，被上诉人并没有在协议上签字盖章，故该协议没有签订，不属于《商品房买卖合同》第九条所称“双方签订”的情形，因此《商品房买卖合同》对违约金约定并不明确，上诉人不应支付违约金。综上，一审判决认定事实和适用法律错误，判决不当，请求二审依法予以改判。

被上诉人辩称

被上诉人陈**答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律和判决正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持一审判决。

一审被告长**司陈述称：同意桂**司的上诉意见。

本院认为

综合诉辩双方的意见，当事人对一审认定的主要事实没有异议。本院认为，一审认定事实清楚，本院予以确认。

本案当事人争议的焦点是：上诉人桂**司迟延交房应如何承担违约责任。

本院认为，上**东公司与被上诉人陈**签订的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，合同合法有效。在合同履行过程中，被上诉人依约履行了支付购房款的义务，但上诉人没有在可以扣除顺延交房天数后的约定期限内履行交房义务，确已构成违约，理应承担相应的违约责任。关于逾期交房违约金如何计算的问题，《商品房买卖合同》已明确按上**东公司、一审**公司与被上诉人先于《商品房买卖合同》签订之前所另行签订的《商品房定向销售协议》中的有关约定计付。因此，《商品房定向销售协议》中有关逾期交房违约金计付方式以及长**司保证责任的约定对当事人具有生效合同的约束力，在桂**司和长**司不能提供相反证据证明《商品房定向销售协议》没有成立生效的情况下，一审根据被上诉人提供的《商品房定向销售协议》的约定判令桂**司向被上诉人支付逾期交房违约金19558元并由长**司承担连带清偿责任是正确的，本院予以维持。上**东公司提出《商品房定向销售协议》未订立生效、逾期交房违约金不应按此协议书约定条款计付的主张，理由不能成立，本院不予支持。

综上所述，一审认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，实体处理并无不当。上诉人桂**司的上诉主张，理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项和第一百七十五条的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1578元（上诉人已预交），由上诉人广**开发有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年六月二十四日