杨**故意伤害罪二审刑事裁定书
审理经过
湖北**民法院审理湖北省洪湖市人民检察院指控原审被告人杨**故意伤害罪一案，于2015年10月13日作出（2015）鄂洪湖刑初字第00118号刑事判决，宣判后，原审被告人杨*不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审法院查明
一审认定，2015年3月1日14时许，被告人杨*与被害人郑*乙在洪湖市新堤城区人民路一小卖部观看他人打牌时，因话语不投机发生冲突和打斗，被告人杨*手持一把长30厘米的不锈钢尖刀将被害人郑*乙捅伤。经鉴定，被害人郑*乙伤情为重伤二级、伤残十级。案发后，被告人杨*及其亲属与被害人郑*乙达成调解协议，取得了被害人郑*乙的谅解。
上述事实，一审列举了下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、扣押物品清单及照片、现场照片、提取笔录，证实案发现场情况，公安机关提取、扣押的单刃长26厘米的不锈钢尖刀一把、单刃长30厘米带血迹的不锈钢尖刀一把等事实；2、被告人杨*、被害人郑*乙的户籍证明材料，证明被告人杨*、被害人郑*乙的身份情况；3、洪湖市公安局新堤派出所出具的发案经过、成都铁**站派出所出具的归案情况说明、成都**看守所羁押证明，证明本案发案经过、被告人杨*被成都铁**站派出所抓获归案等事实；4、洪湖市新**民委员会出具的书面证明、调解协议、收条、谅解书，证明被告人杨*的亲属与被害人郑*乙就赔偿事宜达成调解协议，被害人郑*乙对被告人杨*作出书面谅解；5、证人彭*（小卖部经营者）的证言，证明被告人杨*与被害人郑*乙因为看牌争吵、拉扯、打斗，杨*不服气，冲到小卖部厨房拿了一把菜刀威胁郑*乙，菜刀被劝解的人夺下。随后，郑*乙又来到小卖部手拿一把尖刀，杨*也抽出一样东西，两人在小卖部门前对峙，郑*乙拿刀对着杨*不敢捅，杨*向郑*乙身上试试，就捅上去了，郑*乙就倒在地上，杨*就将手里的东西扔在小卖部门前棚子旁边了等事实；6、证人游*的证言，证明其见杨*和郑*乙发生纠纷，其劝解杨*，杨*不听劝，郑*乙手拿一把匕首冲到杨*面前威胁杨*时，杨*很快搞了郑*乙一下，郑*乙倒在了地上。有人报警，110民警把郑*乙送到医院，杨*跑了。地上有两把匕首，其中一把上有血等事实；7、证人郑*甲的证言，证明其看见事发后，其父亲郑*乙受伤倒在地上的事实；8、被害人郑*乙的陈述，证实被告人杨*持长刀将被害人郑*乙捅伤等事实。2015年3月1日14时许，被告人杨*与被害人郑*乙在本市新堤城区人民路一小卖部观看他人打牌时，因话语不投机发生冲突、拉扯、打斗，双方被人拉开，被告人杨*找了一把菜刀过来，被旁边的人拉劝。被害人郑*乙就拿了做早餐剥大蒜的一把不锈钢水果刀（无字短刀）来到小卖部前讲狠，被告人杨*拿了一把不锈钢水果刀（长刀），持刀将被害人郑*乙捅伤等事实；9、被害人郑*乙的辨认笔录，指认持刀捅伤郑*乙的是被告人杨*；10、被告人杨*的供述与辩解，证明2015年3月1日14时许，被告人杨*与被害人郑*乙在本市新堤城区人民路一小卖部观看他人打牌时，因话语不投机发生冲突、打斗，旁边的人将两人拉开，两人继续讲狠、拉扯，被害人郑*乙被人拉开，被告人杨*到小卖部厨房拿了一把菜刀出来，被劝解的人夺下。过了几分钟，郑*乙从家里跑出来，手里拿着一把不锈钢匕首，被告人杨*从小卖部门前棚子的案板上拿了一把不锈钢刀，在打斗中被害人郑*乙被被告人杨*刺中肚子。被告人杨*拿的是其中较长的刀等事实；11、洪湖兴中法医司法鉴定所兴中法医临床（2015）-鉴字第210号伤情鉴定，证实被害人郑*乙损伤程度评定为重伤二级，伤残程度评定为十级；12、荆州**鉴定中心（荆）公（刑）鉴（DNA）字（2015）858号法医物证鉴定书，证明2015年9月8日经荆州**鉴定中心提取郑*乙的血样；涉案长刀一把，提取其一面刀刃上可疑血痕标记为2-1、2-2号检材，提取其另一面刀刃上可疑血痕标记为2-3、2-4号检材；短刀一把，提取一面刀刃上可疑血痕标记为3-1号检材，提取其另一面刀刃上可疑血痕标记为3-2号检材。经鉴定：在标记为2-1、2-2、2-3、2-4号长刀刀刃上可疑血痕中均检出人血，且经15个STR分型检验均未排除郑*乙，支持为郑*乙所留。在标记为3-1、3-2号短刀刀刃上可疑血痕中均未检出人血。
一审法院认为
一审认为，被告人杨*持刀故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人杨*及其亲属与被害人郑**达成调解协议并取得谅解，酌情予以从轻处罚。被害人郑**在本案的起因、发展的过程中有不当行为，被害人对本案矛盾激化负有一定责任，故对被告人杨*量刑时酌情予以从轻处罚。根据被告人杨*犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，结合量刑规范化的有关规定，对被告人杨*酌情处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十一条之规定，判决如下：被告人杨*犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。宣判后，杨*不服，提出上诉。杨*的主要上诉理由及辩护人的辩护意见为：1、我是正当防卫，不构成故意伤害罪；2、已经赔偿被害人损失并取得谅解，应对我适用缓刑。
经审理，二审查明杨**故意伤害罪的事实及证据与一审相同，且证据经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
本院认为
本院认为，上诉人（原审被告人）杨*持刀故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人杨*及辩护人提出“我是正当防卫，不构成故意伤害罪”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人杨*与被害人郑*乙在小卖部发生冲突继而相互打斗，在此过程中有他人劝阻，但上诉人杨*仍持刀将与其相打斗的被害人郑*乙捅伤。上诉人杨*与被害人郑*乙系相互殴斗行为，双方都有侵害对方的非法意图，根本上不存在正当防卫的前提条件，亦缺乏正当防卫所要求的防卫意图、紧迫性、被动性和防卫性。故该上诉理由及辩护意见不能成立。关于上诉人杨*提出“已经赔偿被害人损失并取得谅解，应对我适用缓刑”的上诉理由及辩护意见，经查，《中华人民共和国刑法》第七十二条规定：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，符合以下条件的，可以宣告缓刑……（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”本案上诉人杨*并不认罪，亦否认犯罪事实，缺乏悔罪表现，不符合缓刑的适用条件，故该上诉理由及辩护意见不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
二审裁判结果
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
裁判日期
二〇一五年十二月三十日
