秦**、秦通国等与廖**合伙协议纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人廖**因与被上诉人秦**、秦**合伙协议纠纷一案，不服广西壮族自治区龙*各族自治县人民法院（2014）龙民初字第309号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月8日受理后，依法组成合议庭，由审判员徐*担任审判长，审判员唐**，审判员李*参加评议，于2015年5月15日公开开庭审理了本案。书记员杨**担任记录。上诉人廖**及其委托代理人张**，被上诉人秦**、秦**到庭参加诉讼。本案现己审理终结。

一审法院查明

一审法院经审理查明：2012年2月，原告秦**、秦**分别向龙胜各族自治县泗水乡牛尿木材加工厂投资30万元（秦**20万元、秦**10万元）入股合伙经营加工厂，加上原加工厂合伙人廖**、杨**、被告廖**尚有资金50万元（廖**7万元、杨**6万元、廖**37万元），二原告入股后该加工厂实际共有资金80万元。由于被告廖**是该厂的创办人也是最大的股东，因而由其负责经营加工厂的生产和财务现金管理。尔后，被告用加工厂的资金给付了该厂原拖欠原合伙人谢**、肖**的退股金及红利193360元，造成了加工厂账面亏损。为此，合伙人廖**、杨**、原告秦**、原告秦**向被告廖**提出退伙。2012年6月、12月，被告分别退还给原告秦**股金共15万元；2012年6月退还廖**股金7万元；2012年8月退还杨**股金6万元，2012年8月退还秦**股金4050元，尚有原告秦**股金95950元、原告秦**股金5万元被告则以加工厂亏损为由拒绝给付。故二原告请求法院判令被告廖**退还原告秦**合伙资金5万元及利润、利息49288元；退还原告秦**合伙资金10万元及利润、利息38178元。

2013年8月、2014年1月经二原告与被告协商同意，被告将双方认可的2011年至2012年5月加工厂经营账本，先后送到桂林市两家会计事务所进行代理记账核算，共花费3600元审计费，经初步对账其核算结果被告均不认可，没有将核算结果领出。2014年4月，被告通过熟人介绍找到龙胜县**有限公司，申请对其加工厂财务总账（2011年至2012年5月）进行代理记账，预交审计费1000元，经记账核算：2011年至2012年5月泗水乡水尿加工厂生产经营净利润总额121016元，但被告仍认为该核算有误。在案件审理过程中，二原告交纳了审计费2000元才将核算结果领出。

一审法院认为

一审法院经审理认为：原告秦**与原告秦**合伙投资入股参与泗水牛尿木材加工厂生产经营活动。从龙胜县**有限公司代理记账的核算结论证实泗水牛尿木材加工厂在2011年至2012年5月间没有亏损而有一定的盈利，故原告秦**、秦**要求被告廖**退还入股资金145950元（秦**5万元、秦**95950元），理由充分，应予支持。被告廖**认为合伙期间的亏损应由二原告共同承担的理由无证据证实，不予支持。原告秦**、秦**要求被告廖**给付合伙经营期间的利润和股金利息共计87466元（秦**49288元、秦**38178元），因原告秦**、秦**理由不充分，故此项请求不予支持。

被告在桂林进行财务核算的开支审计费3600元，因核算结果对其不利而并未将核算结果领出，根据被告与二原告在龙胜县泗水司法所的协议，核算结果对谁不利则由谁承担此项费用，故此项费用应由被告廖**自负。在龙胜**公司所交纳的财务核算鉴定费用3000元（二原告已支付2000元，被告已支付1000元），结合本案情况，由二原告负担1000元，被告负担2000元。判决：一、秦**、秦**与廖**的合伙协议无效；二、廖**返还给秦**入股资金50000元，返还给秦**入股资金95950元。三、鉴定费3000元（二原告已预付2000元，被告已预交1000元），由二原告负担1000元，被告负担2000元，即由被告付给二原告1000元。四、驳回秦**、秦**的其他诉讼请求。五、案件受理费4862元，由秦**、秦**负担1874元，廖**负担2988元。原告己预交，由被告付给原告。

上诉人诉称

上诉人廖**不服一审判决，上诉称：原审判决认定事实错误，对泗水乡水尿加工厂在2011年至2012年5月间不仅没有盈利，而且亏损达12万多元没有认定。在秦**、秦**入伙之前，泗水乡水尿加工厂的资产应是693360元，而不是50万元；原判程序违法，实体处理不当，不仅原判未要秦**、秦**承担亏损，而且要将投资款全额退还，是错误的。要求二审依法查明事实后驳回秦**、秦**的诉请。

被上诉人辩称

被上诉人秦**、秦通国答辩称，经审计，泗水乡水尿加工厂在2011年至2012年5月间是有盈利的，原判处理结果基本也是公正的，但只是判决要其承担鉴定费和诉讼费不合理。请求二审依法判决。

本院查明

案经本院二审审理，一审认定的事实与二审查明的事实相同，本院予以确认。

本院认为

本院认为：秦**与秦**合伙投资入股参与泗水牛尿木材加工厂生产经营活动，后加工厂的其他合伙人廖**、杨**退伙以后，秦**、秦**亦向廖**提出退伙。廖**于2012年6月、12月分别退还给秦**股金共15万元，又在2012年8月退还秦**股金4050元，说明廖**对秦**、秦**的退伙行为是同意的。从龙胜县**有限公司代理记账的核算结论证实泗水牛尿木材加工厂在2011年至2012年5月间没有亏损而有一定的盈利。而龙胜县**有限公司是廖**与秦**、秦**为弄清泗水牛尿木材加工厂的财务状况而选定的代理记账财务公司，龙胜县**有限公司也具有相应的资质，故该代理记账的核算结论可以作为认定泗水牛尿木材加工厂在2011年至2012年5月间的经营盈亏情况的依据。秦**、秦**投资入伙的是泗水牛尿木材加工厂，但泗水牛尿木材加工厂是廖**创办的，在廖**退还其他合伙人的入股股金和利润后，泗水牛尿木材加工厂则是廖**的独资企业，故秦**、秦**要求廖**退还入股本金145950元（秦**5万元、秦**95950元），理由充分，本院应予支持；秦**、秦**要求廖**另外给付合伙经营期间的利润和股金利息共计87466元（秦**49288元、秦**38178元），本是符合法律规定的，但在一审法院没有判令廖**给付秦**、秦**的经营利润和股金利息时，秦**、秦**对此并未向本院提出上诉，服从了该判决，应视为秦**、秦**对该部分实体权利的放弃，本院应予准许。同样，廖**认为在秦**、秦**入伙期间泗水牛尿木材加工厂存在亏损，要求秦**、秦**共同承担，因该诉请与事实不符，本院不予采信。不可否认，泗水牛尿木材加工厂在秦**、秦**入伙时的资产确有693360元，但须给付该厂原拖欠原合伙人谢**、肖**的退股金及红利193360元，扣减后的资产应是50万元。廖**在桂林进行财务核算的开支审计费3600元，因核算结果对其不利而并未将核算结果领出，根据廖**与秦**、秦**在龙胜县泗水司法所的协议，核算结果对谁不利则由谁承担此项费用，故此项费用应由廖**自负。结合本案情况，在龙胜**公司所交纳的财务核算审计费3000元，由秦**、秦**负担1000元，廖**负担2000元，也是合理的。廖**的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院对秦**与秦**在起诉时并未提出确认合同效力诉请的情况下，对此作出了判决超出了当事人的诉讼请求范围，违背了不告不理的原则，故应当予以纠正。

综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持广西壮族自治区龙*各族自治县人民法院（2014）龙民初字第309号民事判决的第二、三、四、五项；

二、撤销广西壮族自治区龙*各族自治县人民法院（2014）龙民初字第309号民事判决的第一项。

本案二审收诉讼费3259元，由廖**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年五月二十五日