胡**与成都新**限公司、成都洋**限公司租赁合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人胡**因与被上诉人成都新**限公司（以下简称新界公司）、成都洋**限公司（以下简称洋洋公司）租赁合同纠纷一案，不服成都市锦江区人民法院（2012）锦江民初字第3295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年9月17日立案受理后，依法组成合议庭于2013年9月25日公开开庭进行了审理。上诉人胡**的委托代理人杨*，被上**公司的委托代理人李继承，被上诉人洋洋公司的委托代理人彭*、黄*到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原判审理查明，2004年8月5日，成都摩**限公司经工商局批准更名为成都摩**限公司。2011年5月20日，成都摩**限公司经工商局批准更名为洋洋公司。

2001年8月20日，汇发公司（甲方）与洋**司（乙方）签订了《关于“海发新世界”大楼部分物业的租赁协议》，协议约定：“甲、乙双方经友好协商，甲方决定将其合法持有位于成都市东御街55-223号海发新世界（又名“海发商厦”）大楼部分房产出租给乙方经营一事，达成如下协议：一、租赁范围及面积：甲方同意将“海发新世界”大楼地下二层、地下一层、地面一层、二层、三层、四层、五层共计七个楼层的商业楼面，全部（各层的公用设施、设备房、自行车停车场除外）租赁给乙方经营使用；二、租赁期限：该商场租期暂定十年，从2002年3月1日起至2012年2月28日止。租期届满，在当时相等于市场同等级市场租金条件下，甲方同意乙方优先续租；三、租赁金：……八、关于所租物业的产权转让问题：甲方有权出售乙方所租楼层的产权。经出售后的楼盘可更改楼盘名称，但出售产权不得影响乙方的经营；……。”

胡**购买了汇**司开发的位于成都市天府广场东御街55－223号的商铺。汇**司向胡**提供了摊位平面图。后胡**取得了所购商铺的《房屋所有权证》，载明“房屋坐落：锦江区东御街55号1幢2层1－91号；设计用途：商业；建筑面积31.23平方米，其中公摊面积12.93平方米”，但上述权属证书中未记载房产的四至界限，也未附房产平面图、详细测量尺寸。

2001年11月7日成都摩**限公司（甲方）与胡**（乙方）签订了《合作经营协议》，协议约定：“甲、乙双方就合作经营汇发摩**心（注册名：海发商厦）事宜签订本协议：……第二条、合作经营项目和范围：甲乙双方以品牌百货为主导项目，从事甲方工商注册经营范围内的一切经营活动；第三条、合作期限：合作期自2001年11月7日起，至2011年11月7日止，共10年；第四条、出资和经营方式：1、甲方保证汇发摩**心启动和正常运转所需要的全部资金，并全权负责中心的承包经营；2、乙方以拥有产权的汇发摩**心物业2层A区91号，建筑面积30.74平方米的房屋楼层区位（合同编号002024），购置价626174元交付甲方使用；3、合作期间，甲方拥有房屋楼层区位的使用权和汇发摩**心的经营权；第五条、盈余分配与债务承担：1、合作期间，无论汇发摩**心盈亏与否，甲方每年均按乙方出资额的7%固定比例向乙方分配红利；第六条、双方的权利和义务：（一）甲方的权利和义务：1、合作经营期内，甲方拥有该房屋楼层区位的使用权和经营收益权；……5、合作经营期满后，甲方将该房屋楼层区位完好退还给乙方；（二）乙方的权利和义务：……3、合作经营期满后，乙方若需进场自行经营或再次装修等，必须服从和遵守本大厦业主委员会和商场经营管理方的统一规划和各项制度；……”。2005年7月6日新**司（甲方）与胡**（乙方）签订了《合作经营协议补充协议》，约定：一、《合作经营协议》第四条内容变更如下：物业区位号新标识为2层1区91号，建筑面积31、23平方米，购置价633443元；二、《合作经营协议》第五条，甲方向乙方分配红利的金额变更为44341元，每满一年支付一次。

其后，洋**司按照新**司提供的分配表上载明的日期、金额向新**司发放租金，再由新**司将红利分配给包括胡**在内的小业主。

2006年汇**司与洋**司就双方签订的租赁合同发生纠纷，汇**司向成都**民法院提起诉讼。成都**民法院作出（2006）成民初字第486号民事判决书，查明：“一、2001年8月20日，汇**司与洋**司签订了一份《关于“海发新世界”大楼部分物业的租赁协议》……；2001年11月2日，汇**司与成都摩**限公司（以下简称摩**公司）签订《委托合同书》，合同约定，为促使汇**司顺利分拆销售“海发新世界”负2层至地上4层的房屋，保证汇**司与洋**司之间的房屋租赁合同不受影响，汇**司委托摩**公司与各买受人签订《合作经营协议》，并委托摩**公司向业主发放《合作经营协议》所约定的固定收益。合同签订后，汇**司与各购房者签订《商品房买卖合同》，同日，由摩**公司与各购房者签订《合作经营协议》……；2001年11月23日，汇**司与洋**司双方一致同意废止以摩**公司名义与购房者签订的《合作经营协议》，另成立由汇**司控股的物**司与购房者签订代租代管协议，……以‘汇发’为主体成立‘新界’公司全面接管‘摩**公司’业务；2001年12月29日，汇**司、新**司、摩**公司共同签订《委托合同书》，合同约定，汇**司与新**司形成新的委托合同关系，并全面终止与摩**公司的委托合同关系，原摩**公司与各业主签订的《合作经营协议》，由新**司与各业主重新签订。此合同签订后，新**司与各业主重新签订了《合作经营协议》，内容与原协议一致……。”

2006年7月至2007年11月期间，因新**司欠付租金，部分小业主向本案一审法院起诉新**司，请求解除双方签订的《合作经营协议》，并由新**司支付拖欠的租金及承担违约金等。本案一审法院作出民事判决书，认定起诉的部分小业主等出租的房屋与其他业主出租的房屋使用和经营具有整体、不可分割性，起诉的小业主在签订《合作经营协议》时，明知自己的房屋是与其他业主的房屋用于整体经营，若起诉的小业主单独解除《合作经营协议》，势必影响其他出租人的利益，同时起诉的小业主自身的利益也会受到损害，故对于起诉的小业主要求解除《合作经营协议》的主张，不予支持。起诉的小业主不服，上诉至成都**民法院，成都**民法院审理认定起诉的小业主与新**司《合作经营协议》中并未约定行使解除权的条件，且该案所涉及的租赁房屋与其他业主出租的房屋使用和经营具有整体和不可分割性，若起诉的小业主单独解除与新**司签订的协议，势必影响其他出租人的利益，据此，驳回上诉人的上诉请求，维持原判。

2010年9月27日，成都市**厦业主大会成立，选出业主代表18人，业主委员会人数13人，业主委员会任期5年。该业主委员会在成都**产管理局进行了备案。

同日，海发商厦业主大会制订了《成都市海发商厦管理规约》，对成都市海发商厦的共有部分的维护及环境卫生、公共秩序方面的内容进行了规定。其中第八条建筑区划的调整部分载明：“对本建筑区划进行调整的，应当按照相关规定，并经本建筑区划内专有部分占建筑物总面积二分之一以上的业主且占总人数二分之一以上的业主同意；由相关业主委员会向物业所在区（市）县房产管理部门提出调整建筑区划要求。”

2011年11月7日，新**司与胡**约定的合作经营期限届满。

海发商厦负2至4层共有产权面积为28620.5平方米，小业主共有1094户，共有产权面积为25589.03平方米。合作经营期限届满后，对于是否继续租赁给洋**司经营小业主意见不一。胡**遂诉至本案一审法院，请求判令：1、新**司、洋**司立即停止侵权并返还其位于成都市锦江区东御街55号1栋2层1-91号的商铺；2、新**司、洋**司从2011年11月8日起至实际交付房屋时止按市场价格向自己支付房屋占有使用费（截止起诉时的使用费为84459.7元）；3、新**司、洋**司承担本案一切费用。

原审另查明，迄今已与洋洋公司签协议的小业主有560户、面积为12960.68平方米，已签约业主数与所占面积数均过半。洋洋公司与新签协议的小业主达成的年租金标准（前三年）为原始购房总价的15%（税后）。

一审法院查明

原审认定上述事实所依据的证据有身份证、新**司、洋**司信息查询单、企业名称变更核准通知书、房产证、海发商城地面分户平面图及摊位平面图、合作经营协议及补充协议、《关于海发新世界大楼部分物业的租赁协议》、（2006）成民初字第486号民事判决书、（2007）川民终字第384号民事判决书、（2007）锦江民初字第2178号民事判决书、（2008）成民终字第266号民事判决书、红利分配表及进账单、业主委员会备案情况、成都市海发商厦管理规约、签约统计表及原审法院对签约业主的调查情况说明等。

一审法院认为

原审判决认为，汇**司将海发商厦负2至4层物业租赁于洋**司经营后，又将物业分别出售给1094户业主，并委托新**司进行经营管理及与包括胡**在内的小业主签订《合作经营协议》，现协议期限届满，小业主要求收回商铺，赔偿损失。本案的争议焦点在于：一、胡**要求返还商铺的请求能否成立；二、新**司、洋**司是否应当向胡**支付物业使用费。

对于第一项争议焦点，原审法院认为，第一，根据物权法第七十一条“业主对其建筑物专有部分享有占有、使用、收益和处分的权利。业主行使权利不得危及建筑物的安全，不得损害其他业主的合法权益”的规定，本案中，涉案海发商厦负2至4楼小业主共有1094户，其中选择继续与洋洋公司建立租赁关系的业主无论户数与所占面积比例均超过半数，占有优势地位。在此情况下，任一业主要求返还商铺均会影响商场整体功能的发挥，损害商场其他业主的权利，造成社会财富的极大浪费，不利于社会经济发展；维护大多数业主目前认可的产权经营模式有利于保护全体产权人也包括胡**自身的权益。第二，据查明事实，本案讼争的商铺在出售前即已整体出租给洋洋公司作为商场统一经营使用。胡**在购买讼争商铺的同时即与新**司签订了合作经营协议，其中合作经营协议第六条约定，合作经营期满后，胡**若需进场自行经营或再次装修等，必须服从和遵守本大厦业主委员会和商场经营管理方的统一规划和各项制度。从上述事实可以看出胡**在购买商铺时即已经明确知晓并接受商铺的现状及商场统一经营的模式，其应当知道该商铺所有权的性质不能等同于独立商铺，其权利行使必然要受到一定的限制，必须服从于大多数业主的整体意志。第三，本案中，虽然胡**提交的权属证书能够证明位于锦江区东御街55号1幢2层1－91号建筑面积31.23平方米的房产归其所有，但其产权证未记载房屋四至界限。庭审中，胡**虽然提交了购房时由开**发公司提供的分户平面图，但该图所示业主所购面积之间均为虚线相隔，平面上紧密相连，空间中没有分割墙体，无明确四至界限，胡**也未提交经过房屋管理机关确认的确切四至方位，其购买的面积难以与其他业主的权益相区分。本案原审法院通过现场调查核实，海发大厦负2至4层实践中也并未进行实体墙体分隔，胡**要求返还的商铺所处位置零散、界限不明，洋洋公司使用面积不仅包括胡**所有面积也涵盖其他业主的产权面积。故在目前情况下，由于胡**的商铺无法实际分割，即使洋洋公司同意返还其商铺，也可能会侵害其他业主的利益，本案不具备返还条件。第四，据查明事实，2006年、2007年小业主等个人起诉新**司解除协议纠纷系列案中，经两审终审，法院生效判决已确认，因胡**小业主所涉及的租赁房屋与其他业主出租的房屋使用和经营具有整体和不可分割性，若胡**单独解除与新**司签订的协议，势必影响其他出租人的利益，由此驳回了小业主解除协议的诉讼请求。同理，本案中，在大多数业主要求继续出租商铺给洋洋公司的情况下，胡**要求收回商铺的理由依然不能成立。

综上所述，本案不具备返还原物的客观条件，为了维护市场交易的稳定性，避免侵害其他业主的合法权益，对于胡**要求返还商铺的请求，原审法院不予支持。

对于第二项争议焦点，原审法院认为，新**司与胡**签订的《合作经营协议》履行期限已经届满，双方权利义务已经履行完毕，现新**司并未继续占用其商铺，故胡**要求新**司赔偿占用期间的损失的请求不能成立。据查明事实，合同履行期限届满后，洋洋公司仍在使用胡**所有的商铺进行经营，故向胡**承担使用费给付责任的主体应当是洋洋公司。对于使用费标准问题，原审法院认为，为维护广大业主的合法权益，该标准应由业主委员会与洋洋公司协商确定为宜。在双方未达成一致意见前，因大多数业主与洋洋公司新签订的租金标准为15%（税后），根据公平原则，胡**请求的使用费标准可以参照此标准计算至其主张权利之日止。

据此，原审依照《中华人民共和国物权法》第三十九条、第七十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、成都洋**限公司于判决发生法律效力之日起十日内向胡**支付物业使用费［从2011年11月8日起至2012年8月1日（起诉前一日），按633443元15%／365天实际占用天数为标准计算］；二、驳回胡**的其他诉讼请求。本案案件受理费2112元，减半收取1056元，由胡**负担50元；成都洋**限公司负担1006元。

上诉人诉称

宣判后，原审原告胡**不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判新**司、洋**司停止侵权，返还自己位于东御街55号1栋2层1-91号的房屋，从2011年11月8日起至实际交付房屋时止按市场租金价格赔偿损失并承担一、二审诉讼费。其主要上诉理由是：1、原审判决事实认定和法律适用错误。业主在专有面积内享有排他的权利，返还物业不会损害他人利益，维持现状也没有维护上诉人的合法权益；与上诉人建立租赁关系的是新**司而非洋**司；原审认定案涉物业产权面积无法分割错误；新**司未履行返还物业的义务，应与洋**司一起承担赔偿责任；原审将本案案由确定为租赁合同纠纷错误，应为侵权纠纷；原审认定与洋**司签约业主过半缺乏依据；原审参照已签订合同的标准计算损失错误等。

被上诉人辩称

被上**公司答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。

被上诉人洋洋公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。

本院查明

本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原审查明的事实本院予以确认。

本院认为

本院认为，洋**司是否应将案涉商铺退还给胡**，洋**司和新**司是否应向胡**赔偿损失，是本案在二审中的争议焦点。原审法院在原审中对已签约小业主户数进行了调查，本院认定原审法院调查的已签约小业主户数客观真实，可以作为判决的依据。首先，根据本案已查明的事实，胡**购买的东御街55-223号1栋2层1-91号商铺，属于海发商厦2层的一部分，与四邻商铺间在平面上紧密相连，空间上没有明确的区分隔断墙体，该商铺难以与其他业主的商铺相区分，不具备独立经营的条件。第二，胡**在购买讼争商铺时明知商铺所有权性质以及商场对商铺实行统一经营模式，也明知自己对商铺的权利必然受制于大多数业主的整体意志。事实上现在海发商厦大部分业主均已与洋**司续签合同，由洋**司在海发商厦继续经营。第三，如果将胡**的商铺予以返还，必将影响商厦的整体经营，也必然影响甚至损害其他业主的合法权益，维护大多数业主目前认可的产权经营模式有利于保护全体产权人也包括上诉人自身的权益。故原审法院认定案涉商铺与其他业主出租的商铺的使用和经营具有整体性和不可分割性，驳回胡**关于退还案涉商铺的诉讼请求并无不当，应予维持。对于胡**上诉认为洋**司和新**司应按市场租金价格的标准赔偿其损失。本院认为，2011年11月7日后新**司并未占用胡**的商铺，胡**要求新**司赔偿损失无相应事实依据和法律依据，故对胡**要求新**司赔偿损失的上诉请求，本院不予支持。根据本案案涉物业的特殊情况，胡**主张按照市场租金价格标准赔偿损失的上诉理由不能成立，原审法院根据公平原则，参照洋**司与大多数业主签订的同一大楼内并已实际履行的租赁协议约定的租金标准，确定洋**司从2011年11月8日起至2012年8月1日止向胡**支付物业使用费符合本案实际情况，本院应予支持。本案纠纷系基于案涉物业的租赁状态是否继续而产生，故原审将本案案由确定为租赁合同纠纷并无不当。综上，上诉人胡**的上诉请求均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本案二审案件受理费2112元由胡**负担。本案一审诉讼费负担方式不变。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一三年十月二十八日