张*、汪**交通肇事罪、包庇罪二审刑事附带民事判决书

审理经过

金昌**民法院审理金昌市金川区人民检察院指控原审被告人张**交通肇事罪、汪**犯包庇罪，附带民事诉讼原告人马X提起附带民事诉讼一案，于2015年7月24日作出（2015）金刑初字第68号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人马X、被告人张*不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2014年10月22日凌晨3时05分许，被告人汪**明知被告人张**驾驶资格而将其甘C63129号“东风风行”小型客车交由被告人张*驾驶，当被告人张*驾驶该车沿本市市区广州路由南向北行驶至金川公司六中门前时，因对道路交通状况判断不明，盲目驾车行驶，致使车辆左前角与由北向南直行的马X驾驶的二轮摩托车相撞，造成马X受伤的重大交通事故。肇事后，被告人张*驾车逃逸。经鉴定，被害人马X重度颅脑损伤（蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、硬膜外血肿、弥漫性轴索损伤），为重伤二级；额骨粉碎性骨折，为轻伤一级；双侧股骨折、左侧胫腓骨骨折、右腕部骨折、右眶骨、颧骨骨折、左侧7和8肋骨骨折，均为轻伤二级。经金昌市公安局交通警察支队金川大队认定，张*负本次交通事故的全部责任，马X无责任。

2014年10月23日中午，被告人张*和被告人汪**商定，由汪**顶替张*承担交通肇事的法律责任。当日17时许，被告人汪**到公安机关称自己是肇事者，后因意识到事情的严重性又如实供述了替张*顶罪的事实。

经甘肃津伟司法鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人马X重度颅脑损伤后遗留反应迟钝，记忆力、定向力、计算力下降，社会交往严重受限，生活部分不能自理（吃饭、穿衣），不能自主行动，活动范围受限为四级伤残；重度颅脑损伤后遗留左侧肢体偏瘫，左侧肢体肌力4级，左**下垂为七级伤残；左眼视神经损伤，左眼周边10度至15度视野缺损为十级伤残。

同时查明，因被告人张*、汪**的行为给附带民事诉讼原告人马X造成经济损失共计672933.17元（后期护理费另计）。具体认定如下：医药费369384.17元，据实认定；住院期间护理费按2013年居民服务和其他服务业平均工资68元／天×89天×2人u003d12104元；残疾赔偿金按2014年城镇居民人均可支配收入18965元／年×20年×（70%＋4%＋1%）u003d284475元；住院伙食补助费89天×40元／天u003d3560元，营养费89天×10元／天u003d890元，依法认定；交通费1000元的请求合理，予以认定；住宿费350元，据实认定；鉴定费合理部分为1170元，予以认定；后续医疗费9980.88元，应待实际发生后另行主张；财产损失及其他损失共计2718元因证据不充足不予认定。后期护理费按2013年居民服务和其他服务业平均工资24804元／年×50%（生活部分不能自理）为12402元／年，应以分期给付为宜。

另查明，被告人汪**的甘C63129号“东风风行”小型客车在中国平安财**昌中心支公司投保了交强险。事故发生后，该公司已赔偿附带民事诉讼原告人马X损失120000元。被告人汪**于案发后向附带民事诉讼原告人马X支付医药费合计17859.66元，其中9000元在本案的诉讼请求之内。

原判认定上述事实的证据有：交通事故现场勘查笔录、理化检验鉴定意见、法医学人体损伤程度鉴定意见、司法鉴定意见、道路交通事故认定书、驾驶员信息查询单、证人赵X、王XX等人证言、到案经过、被告人张*、汪**的供述及保险单、病历、医药费票据等。

一审法院认为

原审法院认为，被告人张*无证驾驶机动车在道路上行驶，造成一人重伤的交通事故，且肇事后逃逸，负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪，并应对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失予以赔偿。被告人汪**明知他人系交通肇事犯罪的实施者，而作假证明予以包庇，其行为构成包庇罪。被告人汪**作为肇事车辆的所有人，明知被告人张*无驾驶资格而将车辆交由其驾驶并发生交通事故，对造成本次交通肇事具有一定过错，应按责赔偿附带民事诉讼原告人马X的经济损失。被告人张*、汪**归案后能如实供述其罪行，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三百一十条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条之规定，判决：一、被告人张*犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年八个月；二、被告人汪**犯包庇罪，判处有期徒刑八个月；三、被告人张*、汪**赔偿附带民事诉讼原告人马X的各项经济损失共计672933.17元，扣除保险公司已经支付的120000元，其余552933.17元的80%即442346.54元，由被告人张*支付；其余552933.17元的20%即110586.63元，由被告人汪**支付，扣除其已垫付的9000元，被告人汪**再支付101586.63元；四、被告人张*、汪**另赔偿附带民事诉讼原告人马X后期护理费每年12402元，其中被告人张*每年赔偿80%即9921.60元，被告人汪**每年赔偿20%即2480.40元（自2015年12月31日起，每年12月31日前支付一次，至护理依赖事由消除之日止，最长赔付期限不超过20年）。

二审请求情况

原审附带民事诉讼原告人马X上诉提出，原判对其损失范围及数额认定不当：1、住院期间的护理费应按其主张的每日100元（低于职工平均工资）计算，定残后护理费应按2014年职工平均工资全额计算，且应一次性支付；2、后续治疗费9980.88元应一并予以赔偿；3、财产损失及其他损失共计2718元应予赔偿。

原审被告人张*上诉提出，原判量刑过重，民事赔偿责任划分不当，汪**应承担40%的责任。

原审被告人汪**认为原判正确，请求驳回上诉，维持原判。

本院查明

经审理查明，原判认定上诉人张**交通肇事罪、原审被告人汪**犯包庇罪及给被害人造成经济损失的事实清楚。一审判决列举的认定本案事实的证据，已在一审庭审时宣读、出示并质证。经本院审查，原判所列证据客观、真实、合法，予以确认。

另查明，上诉人马X受伤前系在校学生，其主张按2014年度职工平均工资为标准计算住院期间和定残后的护理费于法无据，不能成立。原审法院参照居民服务和其他服务业人均工资标准计算护理费适当，但参考2013年的标准过低，且一审宣判时，甘肃省2015年相关标准已公布，护理费可参照2015年居民服务和其他服务业年人均工资32779元∕年计算。上诉人马X定残后的护理期限，根据其年龄、健康状况等因素，可确定为二十年。故，上诉人马X住院期间的护理费按2人计，为32779元÷365天×89天×2＝15985.38元；定残后的护理费，根据其护理依赖程度（生活部分不能自理），为32779元／年×50%×20年＝327790元。上诉人马X所提一次性给付护理费的请求，亦符合法律规定，应予支持。

上诉人马X主张的后续治疗费9980.88元，属必然发生的费用，鉴定机构已出具鉴定意见，可与已发生的医疗费一并予以处理；主张的财产损失，根据其摩托车被撞损的实际，可酌情认定1000元；其他损失无据证实，不予支持。原判认定上诉人马X的其他损失正确，依法予以确认。

综上，因上诉人张*、原审被告人汪**的犯罪行为给上诉人马X造成经济损失共计1015585.43元。

本院认为

本院认为，上诉人张*无证驾驶机动车在道路上行驶，造成一人重伤的交通事故，且肇事后逃逸，负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪，并应对其犯罪行为给被害人造成的经济损失予以赔偿；原审被告人汪**明知张*系交通肇事犯罪的实施者，而作假证明予以包庇，其行为构成包庇罪，且作为肇事车辆的所有人，明知张*无驾驶资格而将车辆交由其驾驶，对造成本次事故具有一定过错，应按责承担相应的民事赔偿责任。原判对上诉人张*、原审被告人汪**定罪准确，量刑及确认的民事赔偿比例适当，但对上诉人马X的经济损失范围及数额认定不当，确定赔付方式欠妥，应予纠正。上诉人马X的部分上诉理由成立，予以支持；上诉人张*的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持金昌市金川区人民法院（2015）金刑初字第68号刑事附带民事判决第一项、第二项，即对上诉人张*、原审被告人汪**的定罪量刑部分；

二、撤销金昌市金川区人民法院（2015）金刑初字第68号刑事附带民事判决第三项、第四项，即判决的附带民事部分；

三、上诉人马X的各项经济损失共计1015585.43元，保险公司已支付120000元，不足部分895585.43元，由上诉人张*赔偿80%即716468.34元，由原审被告人汪**赔偿20%即179117.09元，扣除已付9000元，原审被告人汪**还应支付170117.09元。

上述款项，限判决生效后一月内付清。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十一月十一日