华阴市**有限公司（以下简称华**公司与龚**合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告龚**与被告**公司为买卖合同、保管合同纠纷一案，于2009年3月23日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭。2009年4月3日，本院根据原告龚**的保全申请，依法作出（2009）台仙商初字第323号民事裁定，查封了被告**公司部分机器设备。2009年6月11日，本院公开开庭审理了本案。原告龚**及委托代理人蒋**和被告**公司的法定代表人齐德勇到庭参加诉讼。现已审理终结。

原告诉称

原告龚**诉称：2005年5月23日，我开办的仙居县云**华**公司签订了一份《皂素购销合同》，约定其供应我皂素5000公斤，总货款60万元等内容。合同成立后，我履行了付款义务，但被告**公司未按合同约定和承诺书履行全部交货义务，仅交付皂素1500公斤。现请求判令被告**公司返还货款42万元，偿付违约金30万元，并按承诺对该公司设备等资产拍卖之价款享有优先权。

被告辩称

被告华阴先**司辩称：我公司实际成立时间是2005年8月16日，而双方订立《皂素购销合同》的日期却倒签为2005年5月23日。我公司承认收到原告龚**预付款48万元，并已交付其皂素2000公斤，另有12万元货款虽向其出具了收据，但该款属商业贿赂款项，无法予以返还。双方约定皂素价格120元/公斤，与当时市场价170元/公斤悬殊巨大，故该合同以合法形式掩盖了非法的目的，应当确认无效。

本院查明

经审理本院认定：仙居**经营部（下称云***工部）是原告龚**于2002年12月经工商登记开办的独资企业。2005年5月23日，云***工部与被告华**公司签订了一份《皂素购销合同》，约定被告华**公司供应云***工部皂素5000公斤，单价120元，总货款60万元，交货地点仙居县，付款方式2005年6月30日前预付全部货款，交货时间2005年12月31日后购方指定,如违反本合同约定条款，按货款总额50%进行处罚等内容。合同成立后，原告龚**于2005年6月6日通过银行汇款方式付款48万元，汇入吴*个人帐户。2005年8月16日，被告华**公司经工商部门登记成立。2005年9月27日，原告龚**之夫周**再以现金方式付款12万元。当日，被告华**公司出具了两张收据，其中金额为48万元的收据为补开2005年6月6日汇入吴*个人帐户的款项。2006年6月18日，被告华**公司向云***工部出具承诺书一份，其内容“承诺人欠仙居**经营部皂素五吨，由于蒸气的原因推迟交货，请谅解。承诺人自2006年8月交货壹吨；2006年10月交货壹吨；2006年12月交货壹吨；2007年2月底前交齐五吨皂素。若再拖后时间，按合同条款执行”。2007年5月16日，原告龚**之夫周**向被告华**公司出具了两张收条，确认收到皂素2000公斤，其中500公斤在出收条的当日，又交被告华**公司暂保管，同时由该公司出具了“暂保管周**皂素伍百公斤。凭此条来领取”的条子一张，其上有保管员吴**签名并盖有公司公章。2008年8月26日，被告华**公司再次向云***工部出具承诺书一份，内容为“华阴市**有限公司与仙居**经营部所签协议，现剩余货款以华**公司设备及资产做抵押，承诺没有任何单位做过抵押（任总除外）”。此后，被告华**公司既未交货也未退款。

庭审中，被告华阴先**司曾提出对暂保管条加盖该公司公章的真伪进行鉴定申请，但未在指定期限内办理相关手续。

认定上述事实的证据：《皂素购销合同》、银行汇款凭证、收据、承诺书、收条、暂保管条、工商登记材料和当事人陈述。

本院认为

本院认为：被告华**公司于2005年8月16日经工商登记设立后，其于2005年9月27日对原告龚**在2005年6月6日汇入吴*个人帐户48万元货款行为进行了追认，尽管落款2005年5月23日的《皂素购销合同》是双方倒签了日期，但当事人意思表示一致，内容不违反法律禁止性规定，不影响该合同的成立与有效。原告龚**已履行了全部付款义务，而被告华**公司却未按承诺交货，其理应承担违约责任。然原告龚**要求按货款总额50%偿付违约金比例过高，应予适当调整。此外，原告龚**还提出了对该公司设备等资产拍卖之价款享有优先权的主张，由于该承诺书设定浮动抵押的财产，并不具备《担保法》第三十九条规定的抵押合同应当包含的内容，而当事人也未补正，对当事人不具有拘束力，故该诉讼请求不能成立。被告华**公司否认尚有12万元未收，并辩解该款涉及商业贿赂，在未能提供足够证据证明的情况下，本院不予采信，凭其开具收据之行为，足以认定原告龚**支付了该款。2007年5月16日，原告龚**之夫周**向被告华**公司出具的收条显示，其已收到皂素2000公斤，其中有500公斤皂素在收货当日又交回该公司暂保管，由此应确定被告华**公司已交付皂素2000公斤，并且双方又建立了500公斤皂素的保管合同关系。庭审中，被告华**公司虽提出了对暂保管条加盖公章真伪进行鉴定的申请，但未在指定期限内办理相关手续，视为举证不能。因此，被告华**公司违约未交货部分应按3000公斤皂素计算。保护守约方的合法权益，避免当事人讼累，始终是本院恪守的司法理念，所以对被告华**公司暂保管的500公斤皂素宜与本案一并处理。综上，原、被告合理的诉求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、第三百七十六条、《中华人民共和国担保法》第三十九条和《最**法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告**公司在判决生效之日起十日内，退还原告龚**预付皂素货款36万元，并支付违约金3.6万元。

二、被告**公司暂保管的500公斤皂素，在判决生效之日起十日内交付原告龚**。如不能交付原物，则折价6万元予以返还。

三、驳回原告龚**的其他诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费11000元，保全费2120元，合计13120元，由被告**公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。（在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费11000元，逾期按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，开户银行：台州**发区支行；账号：900101040003235）。

裁判日期

二OO九年六月二十一日