山东**限公司与山东**限公司、山东长**限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告山东**限公司诉被告山东**限公司、山东长**限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山东**限公司委托代理人徐**，被告山东**限公司法定代表人郝**、委托代理人孔**、山东长**限公司委托代理人孙*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告山东**限公司诉称，2010年5月10日，原告与被告签订《建筑工程施工合同》以及《合同补充条款》，被告将位于博山区石马镇蛟龙村的厂区工程发包给原告施工，承包范围为施工图以内的土建、装饰、钢构、安装工程。合同签订后，原告依约组织施工，2010年10月15日，原告又与被告签订《建筑工程施工合同》一份，被告将厂区建设工程发包给原告施工，承包范围为厂区道路、场地、围墙、零星工程等附属项目。工程竣工验收后，经过审计确定涉案工程结算总值为6444586.72元，施工期间及工程竣工后，被告付款总计3598675.98元，尚欠原告工程款2845910.74元，该欠款应于双方确定结算之日起支付，据此计算利息为135442.67元。对于该欠款，原告曾多次向被告追讨，但被告以种种理由拒不支付欠款。原告诉至法院，请求判令被告立即支付工程欠款2854910.74元；逾期付款利息135442.67元（自结算确定欠款之日起，暂计算至起诉立案前的2013年12月13日，要求利息计算至欠款付清之日），共计2981353.41元；本案诉讼费用由被告负担。

被告辩称

被告山东**限公司辩称，原告虽然是与被告山东**限公司签订的施工合同，但在签订合同之初，被告山东**限公司并没形成事实上的法律单位，只是启用了单位公章，当时被告山东**限公司并未实际投入生产，是由被告山**有限公司全额注资的法人单位，当时签订该合同以及在实际履行中均是由被告山**有限公司相关人员进行实际操作，被告山**有限公司是合同的实际签订人和履行人，在庭审查明的资料中也有记载被告山**有限公司是作为发包人单位，也就是实际的发包人。该工程直到2012年才基本竣工，由于被告山**有限公司拖欠赵**、王**、刘**等个人借款，于2013年10月份由债转股的形式将被告山东**限公司的绝大多数股份转移给独立自然人，这部分自然人当中有一名自然人系被告山**有限公司的职工，也就是说现有的被告山东**限公司的股东均是由债转股的方式进入该单位，对前期建设工程施工合同所约定的内容并不知情，在债转股时所有股东与被告山东**限公司签订了相关的转让协议，并对2013年9月30日前的财务报表进行了交接，明确载明2013年9月30日前财务报表中没有记载的债权债务均由被告山**有限公司负责清偿，财务报表中记载的债权债务由现有股东负责清偿，本案原告所主张的这部分工程款并没有在被告山东**限公司账面中记载，该原因是由于原告未及时制作结算报告书，因此，没有记录在双方的财务账面中。因此，我们认为本案原告主张的工程款由被告山**有限公司负责清偿。

被告山东长**限公司辩称，该案涉及的建设工程施工合同我公司并不是发包方，也并非承包方，被告山东**限公司把我单位追加为被告缺乏事实及法律依据。在债转股时被告山东**限公司与我单位并未就2013年9月30日前未入账的债权债务如何处理作出约定，被告山东**限公司所说与事实不符。

本院查明

经审理查明，原告山东**限公司与被告山东**限公司分别于2010年5月10日和2010年10月15日签订两份建设工程施工合同及一份合同补充条款。约定原告为被告单位施工厂区工程，工程内容分别为：钢结构、砖混，建筑面积约6310平方米，厂区道路、场地、围墙、零星工程等附属项目。合同约定的工期分别为2010年5月15日至2010年8月24日，2010年10月15日至2010年11月30日。对于工程款的支付，双方约定，工程竣工经四方验收7日内付至工程总造价的90%，工程竣工1月内提报结算，甲方在接到结算书后60天内审计完成，审计完成7日内付至工程总造价的95%；其余为工程保修金，保修期两年，保修期满后30天内付清，保修金不计息。合同签订后，原告为被告施工上述工程，根据原告庭审中提交的山东正**所有限公司出具的审计报告两份和工程造价咨询核定总表中记载，被告认为山东**限公司厂区车间院墙、水池、道路工程竣工日期为2011年8月25日，厂区车间钢构工程竣工日期为2011年7月25日，钙业离心车间等工程竣工日期为2013年1月29日，但原告对此竣工日期的记载不予认可，认为全部工程竣工日期为2011年5月20日。对于原告施工工程的造价，根据原告申请，本院依法委托淄博长远工程造价事务所审计，工程离心车间造价为3741408.84元、车间钢构工程造价为1975585.6元、道路、蓄水池、院墙工程造价为708392.79元，总造价为6425387.23元，对此，原、被告均无异议。原、被告还一致确认工程施工过程中，截止到2013年8月1日，被告山东**限公司已支付工程款3598675.98元。对于利息的计算方式，原告庭审中要求离心车间的保修金逾期利息自2015年1月29日计算至生效判决确定的履行期限届满之日，其余欠款自2013年12月13日计算至生效判决确定的履行期限届满之日，按年息6%计算。被告山东**限公司除对利率无法确定外，对计算方式无异议。原告为工程造价鉴定花费鉴定费80000元。庭审中，被告山东**限公司提供山东长**限公司、山东**限公司与刘**、淄博**限公司、山东**集团签订的合作协议书，予证实因山东长**限公司是被告山东**限公司的实际出资人。对此，原告山东**限公司认为，证据真实性无异议，但证明内容与其无关，被告山东长**限公司对证据真实性无异议，但不能证明出资关系。

上述事实，还有原告提供的建设工程施工合同两份、合同补充条款一份、审计报告两份、工程造价咨询核定总表一份、工程收款明细一份、收款收据三份及当事人的当庭陈述在卷为证，足以认定。

本院认为

本院认为，被告山东**限公司欠原告山东**限公司签订建设工程施工合同及工程造价、已付款项均无异议。即使根据被告山东**限公司认为的各工程竣工日期，全部工程也均已到付款时间。被告山东**限公司理应支付原告山东**限公司拖欠工程款2826711.25元。根据原告山东**限公司庭审中要求的利息计算方式（离心车间保修金187070.4元，自2015年1月29日至本判决确定的履行期限届满之日；其余工程款2639640.85元，自2013年12月13日至本判决确定的履行期限届满之日，按年息5.6%计算）被告山东**限公司无异议，本院对此予以支持。原告起诉时要求被告支付的逾期付款利息135442.67，因原告不再主张，本院不再予以支持。原告山东**限公司支付的鉴定费80000元，理应由被告山**限公司负担。被告山东**限公司辩称，被告山东长**限公司是其开办单位，是工程的实际发包人，理应承担还款责任的意见，本院认为，该工程的合同签订主体和履行主体均为原告山东**限公司和被告山东**限公司，无充分证据证实山东**集团为合同的实际履行主体，被告山东**限公司作为独立法人单位，应独立承担清偿责任，故其上述意见，本院依法不予支持。被告山东**限公司与被告山东长**限公司因债转股等产生的债权、债务纠纷，其可以另行通过法律途径解决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十六条、《最**法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件﹥适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告山东**限公司于本判决生效后十日内支付给原告山东**限公司工程款2826711.25元及相应的逾期付款利息（2639640.85元，自2013年12月13日至本判决确定的履行期限届满之日；187070.4元，自2015年1月29日至本判决确定的履行期限届满之日，按年息5.6%计算）；

二、驳回原告山东**限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费30651元、保全费5000元，由被告山**限公司负担33801元，原告山东**限公司负担1850元；鉴定费80000元，由被告山**限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省**民法院。

裁判日期

二〇一五年五月十四日