殷X诉河南X**任公司、河南**限公司及付XX建设工程施工合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告殷X诉被告河南X**任公司（以下简称X**司）、河南**限公司（以下简称X**司）及付XX建设工程施工合同纠纷一案，于2010年12月10日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2011年2月22日公开开庭进行了审理。原告殷X的委托代理人陈建设，被告X**司的委托代理人黄XX、张XX，被告X**司的委托代理人黄**到庭参加诉讼。庭审中，原告殷X撤回了对被告付XX的起诉。本案现已审理终结。

原告诉称

原告殷X诉称：2009年9月8日，我与X**司签订了内部协议，实际承包了建设单位X**司开发的XX中汇购物广场4—1#楼（沙河购物花园4#楼），并交纳保证金18万元。工程竣工后，于2007年3月6日通过验收为合格工程，工程决算定案工程总价款为2218905.69元。几年来，经多次催要，X**司陆续支付了1691312元，仍下欠376329.67元至今未支付。请求被告X**司支付所欠工程款376329.67元及利息，被告X**司承担连带清偿责任。

被告辩称

被告X**司辩称：1、18万元不是保证金是手续费，其中含保证金。2、X**司并不欠原告工程款，原告已从X**司领取工程款1691312元，又从X**司领取钢材款456311.75元，购物券3万元，从XX得到的款项共计486311.75元。3、向建委交纳手续费不是2.6%，而是2.64%，只能以合同价为准，原告的合同价为250万元，应交手续费250×2.64%u003d66000元。4、X**司代交税为5.33%+9%，按工程决算价应扣除。5、原告所领取的款项已超过其领取款项，因此X**司不欠原告工程款。6、原告诉请已超过诉讼时效，争议工程07年3月已决算，而原来法人代表从XX领取了302000元工程款日期为2008年1月9日，从诉状上看起诉是2010年12月8日，已超过诉讼时效。7、付XX07年12月13日从市建委领取农民工资保证金239840元，2008年1月9日从X**司领取工程款302000元，两笔款付XX领取后均未入到X**司帐中，如法院查明应由X**司履行义务，也应由付XX个人承担。8、X**司至今仍欠争议工程款376433.94元，如查明欠原告工程款的话，X**司也应承担相应法律责任。

被告X**司辩称：一、原告与X**司签订的协议为内部管理协议，与X**司无关，X**司不承担义务。二、如果原告与X**司存在非法转包行为，该行为应为无效行为，法院应对其非法所得予以清缴。因此请求驳回对X**司的诉请求。

本院查明

经审理查明：X**司中标X**司开发的漯河市中汇广场4—1#楼后（沙河购物花园4#楼），X**司任命殷X为项目部负责人，2005年1月20日殷X交给X**司办理中汇广场4#楼手续费30000元，同日又交给X**司办理中汇广场4#楼手续费150000元。2005年9月8日，X**司（甲方）与殷X（乙方）签订了内部协议，该协议其中约定，X**司任命殷X为漯河市沙河购物花园4#楼项目部负责人。工程合同价：暂订贰佰伍拾万元整（A段）；工程管理：本工程总造价的9%归公司支配（不含税和保修金），剩余91%归项目部支配（总造价以业主认可的决算为准）。建设单位对乙方的分批转款，必须经公司财务办理转帐手续，甲方除留足公司支配部分及税金后及时转入乙方帐号。各承包工程应交纳的前期费用，均有乙方支付，甲方协助办理开工手续。本工程质量等级必须达到合同要求合格工程等级……。

协议签订后，殷X组织人员对中汇广场4—1#楼（沙河购物花园4#楼）进行施工建设。2007年3月6日通过验收为合格工程。2007年10月9日，通过决算审计验证，中汇广场4#楼定案金额2218905.69元。

殷X在施工建设中汇广场4#楼期间，从2005年11月15日至2008年5月19日分九次从X**司领取工程款1255000元。同时殷X又在X**司领取钢材款456311.75元和购物券30000元，以上共计1741311.75元。

庭审中，原告殷X向本院提交以下证据：（一）工程竣工验收备案证书；（二）工程质量竣工验收纪录；（三）工程（决）算审计验证定案表；（四）内部协议；（五）2005年1月20日XX公司收到殷X办中汇广场4#楼手续费30000元收条；（六）2005年1月19日XX公司收到殷X办理中汇广场4#楼手续费150000元收条，证实原告所施工的工程竣工后，经验收合格，除支付部分工程款外，被告XX公司还下欠工程款的事实。

经质证，被告X**司称，一、除两份收条外，对其它证据真实性无异议。二、从工程备案表上看是2007年9月20日进行的决算，因此起诉超过诉讼时效。三、原告与X**司的内部协议，首先原告仅是项目负责人，而不是项目经理，不存在非法转包，X**司扣除的3.33%税金后也应从原告款中扣除。四、对收条真实性无异议，但程序上有误，应有财务章，收条显示是手续费，而不是保证金。同时，原告提交的备案表及记录显示的是4—1#楼，与原告和X**司签订的协议不符，也与X**司与X**司签订的大工程合同不符，所以两份证据与本案无关。

被告X**司质证后称：内部协议为内部管理协议，与X**司无关，协议约定，X**司任命殷X为项目部负责人，因此殷X系X**司员工，对备案表证书不质证，对工程质量竣工验收记录不发表质证，工程决算备案表是复印件其真实性无法确认，如属实，是X**司与X**司的决算，而不是中汇广场4#楼，而原告提交的其他证据是4—1#楼，与工程决算备案表相互矛盾。根据法律规定，应不予采信。对两份收条，X**司不了解其管理方式，对其真实性、合法性提出异议。

被告X**司提交以下证据：（一）XX**公司付款清单，所施工的工程1#、2#、4#楼共计领取工程款11361576.40元；（二）中汇广场4#楼供需钢材对帐单（复印件）；（三）建筑工程施工许可证；（四）2008年1月9日X**司从X**司领取工程款收款收据；（五）2007年2月12日X**司收款收据、商行支票存根；（六）X**司现金帐三张；（七）原告在X**司领取工程款收据，证明原告所施工的中汇广场4#楼竣工后，并已领取了工程款的事实。

经质证原告殷X称，（一）对工程许可证无异议，证明了沙河购物花园4#楼和中汇广场4—1#楼同属一幢楼；（二）复印件不予质证；三、所有字据证明原告领取款项是代表XX公司的。

被告X**司质证后称，一、对许可证无异议；二、对付款清单真实性无法确认，无加盖印章，X**司承包X**司1、2、4号楼，X**司对X**司是整体付款的，X**司除扣除质保金外已付款完毕，但X**司未向X**司开具正式发票，因此对方最终决算未完成；三、付XX领款是职务行为，应视为X**司领取。对其他证据不予质证。

被告XX公司未提交相关证据。

庭审后，本院于2011年2月24日对原X**司法定代表人付XX进行了调查。付XX称，2009年2月13日经与黄XX协商，我不干法定代表人了，同天与黄XX又签了手续，算帐后我又支付了96万元，以后公司一切事情与我无关。付XX又提供了一份2009年2月13日黄XX与付X**司法人变更协议。

经质证，原告殷X对本院调查笔录无异议，对其法人变更协议与本人无关。

被告X**司称，协议属实，但协议约定是进入公司财务帐的债务与其无关，但付XX领款后未入公司帐，调查笔录中付XX刻意回避了从X**司领取302000元工程款的去向，仍应由付XX负责。

被告X**司称，两份证据与X**司无关。

被告X**司提交了X**司出具的证明一份，证明殷X在X**司领取钢材款456311.75元、领取购物券30000元。此款已从X**司承建的1#、2#、4#楼工程总款中扣除，X**司支付X**司工程款明细表，所施工的工程1#、2#、4#楼总决算11294104元，X**司已领取11361576.40元，多支付67472.40元，同时又提交了殷X从X**司2005年12月23日至2007年4月17日分12次领取工程款共计1555000万元的领款手续。

原告殷X质证后称，对领取钢材款和购物券属实。对X**司提交的12份领款条，其中2006年4月13日和2006年5月29日两份借支单为假的，所签名不是原告的笔迹。2007年4月17日的收到条，是我给X**司出具后，去X**司要款，当时X**司未给，有X**司为我开具的收款收据条为证，此条还在我手中。当时，我已给公司的王XX说过，王XX说没有要过来款了，把条子交公司。

被告X**司质证后称，对X**司出具的证据无异议。2006年4月13日和2006年5月29日两份借支中王XX和陈**的签名无异议，对其他借支单和收据，因与X**司无关不发表质证意见。

本院又于2011年4月18日对原X**司负责财务的王XX进行了调查，王XX称，我是2008年到X**司，干到把公司卖给黄XX，关于2007年4月17日殷X在公司领取了10万元工程款的条子一事，以前我不知道，后来殷X给我说过，原告在给公司出具的收到条10万元，后来没有在X**司要过来款，我说没有要过来了，你把条子拿过来，到现在殷X也没有拿过来条子，我也没有见过条子。殷X又提交了一份2007年4月17日加盖有漯河市**责任公司财务专用章的收据。

经质证，原告对本院调查王XX的笔录无异议。

被告X**司称，王XX不是X**司的员工，不能证明X**司经营时的任何情况。X**司与X**司有大量的资金往来，一张10万元的收条存在很正常。

被告X**司称，与X**司无关，不发表质证意见。

本院认为

综上所述，本院认为，被告X**司中标被告X**司开发的中汇广场4#楼工程后，与殷X签订了内部协议，任命殷X为该工程的项目部负责人，原告殷X所施工的工程竣工后，被告X**司和被告X**司经工程决算审计验证立案金额为2218905.69元。扣除办理施工许可证费用57691.55元（2218905。69×2.6%），X**司管理费199701.51元（2218905.69×9%），税金73889.56元（2218905.69×3.33%），剩余工程款为1887623.07元（2218905.69元—57691.55元—199701.51元—73889.56元），因原告已领取的工程1741311.75元（1555000元—300000元+456311.75元+30000元），剩余工程款146311.32元，按照协议约定，被告X**司应承担付款的民事责任。原告殷X在施工前向被告X**司预交保证金共计180000元，此款被告X**司也应退还给原告，综上被告X**司应支付给原告殷X工程款共计326311.32元（146311.32元+180000元）。《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的按照约定处理，没有约定的按照中**银行发布的同期同类贷款利率计息”。该法第十八条规定：“利息从应付工程价之日计算，当事人对付款的时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日……”。本案中被告X**司未按约定给付原告工程款，其行为给原告造成一定经济损失，被告X**司应依照上述法律规定给付原告利息，即2007年10月9日开始计算至履行完毕之日止，按照中**银行发布的同期同类贷款利率计息。关于原告殷X请求让被告X**司承担连带清偿责任的问题，本案中，原告所签订的合同是与被告X**司所签，工程款应由X**司付给原告，所以原告要求被告X**司承担民事责任的请求，本院不予支持。故被告X**司不承担民事责任。关于殷X2006年4月13日和2006年5月29日两张借支单所领取款共计200000元的问题，因被告X**司已明确表示可能不是殷X的亲笔签字，而是原告殷X在X**司两张领款单的走帐手续，因此，两张借支单本院不予认定。关于原告殷X2007年4月17日收到公司转4#楼工程款100000元的问题。本案中，被告X**司认可原告在公司领取了工程款100000元，根据本院调查王XX的笔录证实，该款原告并未在被告X**司领取，此款应认定被告X**司所欠款，故被告X**司的辩称理由，本院不予采纳。被告X**司辩称，办理建筑许可证费用为总价款的2.64%，税金为5.33%。因未向本院提供相关证据加以印证，此辩称理由本院不予采信。被告X**司还辩称，此案已超过诉讼时效。本案中，经查实原告从施工的工程竣工至今，多次找原X**司法定代表人催要欠款，同时本院调查笔录已证实，原X**司法定代表人也给X**司变更后的法定代表人催要过，说明原告一直在主张权利，原告提起诉讼并未超过诉讼时效，故此辩称理由，本院也不予采信。庭审中，原告殷X申请对被告付XX撤回起诉，是原告对其诉权的一种处分，本院予以准许。关于付XX领取农民工工资及工程款问题，因与本案不属同一法律关系，本案不作处理。被告X**司可以另行寻求其他途径予以救济。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告河南X**任公司应于本判决生效后五日内，给付所欠原告殷X工程款计326311.32元及利息。利息按中**银行发布的同期同类贷款利率计息。从2007年10月9日起至履行完毕之日止。

二、驳回原告殷X的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费6940元，被告XX公司负担6200元，原告殷X负担740元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漯河**民法院。

裁判日期

二Ｏ一一年八月二十八日