胡*、肖*等诈骗罪二审刑事裁定书

审理经过

无锡**业开发区人民法院审理无锡市开发区人民检察院指控原审被告人胡*、肖*、胡**、向**、吴**犯诈骗罪一案，于2015年1月23日作出（2014）新刑二初字第0257号刑事判决，原审被告人胡*不服，提出上诉。本院于同年3月5日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取江苏省无锡市人民检察院阅卷后的意见及辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定：2014年5、6月份，被告人胡*先后与被告人肖*、吴**、胡**、向**以及胡*A、赵*B、张*C、尹*T（均另案处理）等人合谋，采用以金含量较低、无法从中提炼黄金的“脱金水”冒充金含量较高、可以从中提炼黄金的“黄金水”的手法诈骗他人财物，并进行了具体分工：胡**等人通过网络查找收购“黄金水”的买方，取得联系后由肖*等人驾驶套牌厢式货车搭载胡**、胡*A、赵*B等人，并携带事先准备好的“黄金水”、“脱金水”至约定地点，胡*驾驶轿车搭载其余人员紧随其后，胡*通过微信等手机软件进行总体指挥，肖*、胡**等人负责与买方洽谈、抽样检测水中金含量，向**、吴**等人负责望风，待与买方谈妥后，再由藏匿于厢式货车内置夹层中的尹*T将“黄金水”调包，换成“脱金水”，出售给买方。同年6月中旬，被告人胡*、肖*、胡**、向**、吴**以及胡*A、赵*B、张*C、尹*T采用上述手法，在江苏省无锡市、苏州市，浙江省温州市等地，先后实施诈骗作案三次，骗得被害人吴某乙、喻*、王*、张*人民币（以下所涉币种均为人民币）39.2万元，上述赃款均由被告人胡*保管。具体犯罪事实如下：

1、2014年6月13日，被告人胡*、肖*、胡**、向**、吴**以及胡*A、赵*B、张*C、尹*T在苏州市虎丘区潮红路与马涧路路口的腾龙四季网吧门口，采用上述手法从吴*乙处骗得13.2万元。

2、2014年6月15日，被告人胡*、肖*、胡**、向**、吴**以及胡*A、赵*B、张*C、尹*T在无锡市新区泰伯大道坊前加油站后的废弃木材厂，采用上述手法从喻*、王**骗得14万元。

3、2014年6月18日，被告人胡*、肖*、胡**、向**、吴**以及胡*A、赵*B、张*C、尹*T在浙江省温州市鹿城区马鞍池东路347号的祥祥金银加工店门口，采用上述手法从张*处骗得12万元。

被告人肖*、胡**、向**、吴**归案后，均如实供述了自己的罪行。案发后，被告人胡*的亲属自愿代胡*向吴**、喻*、张*退赔赃款共计20万元，四被害人对被告人胡*、肖*、胡**、向**、吴**表示谅解，并自愿放弃对其余损失的追偿权。

认定上述事实的主要证据有被害人吴某乙、喻*、王*、张*的报案及陈述、辨认笔录，公安机关出具、调取的案件的侦破、揭发经过，抓获证明，情报信息工作，搜查笔录，扣押物品清单，称重记录，银行卡取款业务回单、转账凭证、交易明细清单、监控录像，赔偿协议，谅解书，苏州**试中心出具的检测报告，被告人胡*、肖*、胡**、吴**的供述及辨认笔录，被告人向卫*的供述笔录等。

一审法院认为

原审法院认为：被告人胡*、肖*、胡**、向**、吴*军伙同他人，诈骗公民财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人胡*、肖*、胡**在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人向**、吴*军在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人肖*、胡**、向**、吴*军在公安机关侦查阶段虽没有自动投案，但如实供述了自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人胡*与被害人达成赔偿协议，并已履行完毕，取得了被害人的谅解，故可对被告人胡*、肖*、胡**、向**、吴*军酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，以诈骗罪，分别判处被告人胡*有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人肖*有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元；判处被告人胡**有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元；判处被告人向**有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人吴*军有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元。

二审请求情况

上诉人胡*提出的主要上诉理由是：1.其与同案犯出售的为“黄金水”，能从中提炼黄金，其不构成诈骗罪。2.公安机关对其刑讯逼供取得的供述不能作为证据使用。

上诉人胡*的辩护人提出的主要辩护意见是：原审法院认定胡*等人购买“金盐”、非法改装车辆、用“脱金水”替换“黄金水”及胡*利用微信群指挥诈骗等的事实不清，证据不足，请求依法改判。

江苏省无锡市人民检察院经讯问上诉人胡*，审查全部案件材料后认为：原审判决定罪正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持，并建议本案不开庭审理。

本院查明

经审理查明：原审判决认定上诉人胡**同原审被告人肖*、胡**、向**、吴**等人犯诈骗罪的事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。

本院认为

本院认为：原审判决认定上诉人胡**同原审被告人肖*、胡**、向**、吴**等人犯诈骗罪的定罪和量刑事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法，应予维持。江苏省无锡市人民检察院的意见成立，本院予以采纳。

关于上诉人胡*及其辩护人提出的主要上诉理由和辩护意见。经查：1、胡*提意并先后纠集肖*、胡**等人先后三次在江苏省、浙江省利用“脱金水”进行诈骗及胡*在实施诈骗过程中通过微信进行指挥的事实，有已经形成完整证据链的被害人吴某乙、喻*、王*、张*的证言，同案犯肖*、胡**、向**、吴**的供述、辨认笔录及公安机关提供的监控录像，苏州**试中心出具的检测报告等一系列证据予以证实。涉案人员尹*T等人在逃及作案使用汽车未查获等并不影响本案事实的认定。2、审讯胡*的同步录像资料反映，办案民警未对胡*采取殴打方式获取口供，胡*在审讯结束后逐页阅读笔录并签字确认。故胡*及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。

综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法，应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年四月二十三日