谢**与南洋航**限公司劳动争议民事一审判决书

审理经过

原告谢**（以下简称原告）与被告南**有限公司（以下简称南**司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人卢**、林方州，被告委托代理人蔡*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，原告1984年到海南**公司（现更名为海南**限公司）工作。1989年5月，海南**公司（以下简称海运总公司）筹办全资子公司南洋航**限公司（以下简称南**司），1993年原告被海运总公司派往南**司工作。1993年南**司进行股份制改造，海南**公司仍然为控股股东之一。1994年1月22日，海运总公司以琼运总函（1994）04号文件，致函南**司，将329名原派往南**司工作的职工的组织人事档案移交给南**司管理。1995年7月28日，海运总公司与海南**限公司签订《股权转让合同》，海运总公司将其持有的南**司国有法人股39607XXXXX股，以每股1.62元的价格全部转让海南**限公司。1996年1月24日，双方又签订了《补充合同书》，合同中约定对海运总公司派往南**司的职工（包括船员及职员），除严重违约违法者外，应保持现状不变。1999年10月8日，第三人南**司致函海运总公司，拟将海运总公司在股权转让前派往南**司的职工送还给海运总公司，海运总公司拒绝接受，并认为原告等人与其已不存在劳动合同关系，双方为此引起纠纷。海南省人事劳动厅自1999年10月开始多次召开了三方（即原告、被告与海运总公司）调解会，1999年12月4日，最后一次调解无效。2000年1月3日，原告等229人联名向海口市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同年5月9日，海口市劳动争议仲裁委员会认为原告等人的仲裁申请已超过申诉时效，作出《不予受理案件通知书》。包括原告等在内的193人因此向新华区人民法院提起诉讼，请求依法确认原告等人与海运总公司存在合法劳动关系。新华区法院认为“虽然182名原告也没有与海南南**有限公司签订劳动合同，但原告一直在海南南**有限公司劳动，工资由海南南**有限公司发放，并为其缴纳社保费，因此，原告182人与海南南**有限公司已存在事实上的劳动关系。”［（2001）新民重字第4号民事判决书第25页11-15行］并据此判决驳回包括原告在内的182人的诉讼请求。其后，包括原告在内的182人上诉到海口**民法院，海口**民法院认为“故原审判决认定上诉人与海南南**有限公司存在事实上的劳动关系，事实清楚，定性准确。”［（2003）海中法民一终字第135号民事判决书第24页6-8行］判决驳回上诉，维持原判。原告等93人不服海**级法院的判决，向海南**民法院申请再审。海**级法院经审查认为“伴随企业改制及1994年11月海运总公司将包括申请人在内的329名职工的人事档案移交给南**司，申请人的人事管理权已经正式移交南**司，在申请人的身份没有特殊约定的情况下，应当确认其身份已由原来的国营企业海运总公司的职工转变为股份制企业南**司的员工，这与申请人在南**司工作，享受南**司员工的相同的工资待遇，由南**司负责缴纳申请人等人的各项社会保险，由南**司出具办理退休、调动手续等事实相符合，故原审判决认定申请人与南**司存在事实上的劳动关系正确。”［（2008）琼民申字第172号民事裁定书第13页23行—第14页7行］以上三级法院经过审理，均已在判决书和裁定书中认定原告等329人与南**司存在事实上的劳动关系。根据《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定“下列事实当事人无需举证证明：（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”。因此原告等329人与南**司存在事实上的劳动关系是确定无疑的。

同时，海南**民法院在再审裁定书中还认为“海运总公司与海南**限公司于1996年1月24日签订的《补充合同书》强调‘除严重违纪违法者外，应保现状不变’。而此时‘现状’是原告的人事档案已移交南**司，人事关系由南**司管理，原告的工资由南**司支付，劳动保险等福利待遇均由南**司缴交，原告中有人办理退休、调动手续均由南**司出具。这一‘现状’恰恰好证明申请人事实上是南**司的员工，而非国有企业海运总公司的职工。”［（2008）琼民申字第172号民事裁定书第14页15—20行］

既然原告与南**司存在事实上的劳动关系，南**司于1999年10月8日致函海运总公司，将包括原告在内的海运总公司在股权转让前派遣往南**司的员工送还海运总公司的行为是非法的和无效的。从1999年10月到现在起诉时为止，南**司都没有解除与原告的劳动关系。也就是说，原告与南**司一直都存在事实上的劳动关系。在原告与南**司存在事实上的劳动关系的情况下，南**司在长达十三年里没有安排原告的工作，也不支付原告一分钱工资，导致原告的生活非常困难。原告上要赡养老人，下要抚养小孩，在没有工作没有工资的情况下，只能靠打点零工赚点微薄的收入来维持生活。因此，为了保障原告的生存权，让他们能拥有最低标准的生活，南**司理应支付原告自1998年7月起至2012年9月止的最低的生活费用134070.84元（按海南省2009年城镇居民人均消费性支出9408.48元／年算，9408.48元／年×14年3个月。因每年的城镇居民人均消费性支出标准不一样，所以取2009年的标准作为中间值）。同时，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费”。在原告与南**司存在事实上的劳动关系的情况下，南**司应该按时足额为原告缴纳社会保险费和住房公积金。现在原告的五项社会保险（养老、医疗、失业、工伤、生育等）和住房公积金从1998年7月开始一直未缴纳。因此，南**司应该补缴原告自1998年7月至2012年9月欠缴的五项社会保险和住房公积金。

2012年10月22日原告等66人向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。2012年10月29日，海南省劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理的仲裁决定。原告不服仲裁决定，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条“对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼”的规定，原告就此特向法院提起诉讼。

综上，原告认为南**司的行为已严重违反我国劳动法及相关法律的规定，为维护原告作为劳动者的合法权益，现向贵院提起诉讼请求：一、判令南**司给原告安排原有工作，或者按照规定为原告办理买断工龄解除劳动关系手续，给予补偿；二、判令南**司告支付原告从1998年7月至2012年9月的最低生活费用134070.84元；三、判令南**司为原告补缴1998年7月至2012年9月的养老、工伤、医疗、失业、生育保险费及住房公积金；四、本案诉讼费由南**司承担。

被告辩称

被**公司辩称，一、原告申请劳动仲裁、提起诉讼已经超过法律规定的仲裁申请时效，应驳回其诉讼请求。南**司原系海南**公司的全资子公司，于1989年5月筹办设立，设立南**司后，海运总公司将包括原告在内的数百名职工派往南**司工作。1994年1月，海运总公司致函南**司，将包括原告在内的329员工组织人事档案移交给南**司，后海运总公司将其所持的南**司股份转让给海南**限公司。1999年10月，因南**司经营困难，公司难以为继，南**司发函给海运总公司，将包括原告在内的职工送还给海运总公司，海运总公司拒绝接受，并认为原告与海运总公司已不存在劳动关系。原告与海运总公司因此发生纠纷，2000年1月，原告等人向海口市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，因海口市劳动争议仲裁委员会以其仲裁申请已超过仲裁期限为由不予受理，南**司等人以海运总公司作为被告，并将南**司列为第三人，向新**民法院提起诉讼，要求确认与海运总公司存在劳动关系。新**法院经审理，认为原告等人与南**司存在事实上的劳动关系，与海运总公司不存在劳动关系，据此驳回其诉讼请求。原告等不服该一审判决，向海口**民法院提起上诉，海口**民法院驳回上诉，并认为原审判决认定原告与南**司存在事实上的劳动关系是准确的。该二审判决生效后，原告仍不服，向海南**民法院申请再审，海南**民法院裁定驳回再审申请，理由与原审判决理由一致。从以上事实可以看出，南**司1999年10月向海运总公司发函，将包括原告在内的职工送还给海运总公司（海运总公司拒绝接收），南**司发送该函件的意图就是为了解除南**司和原告双方之间的劳动关系，将原告等人送还海运总公司。原告得知南**司解除双方劳动关系、将其劳动关系送还给海运总公司的要求被海运总公司拒绝后，就向劳动仲裁机构申请仲裁，并向人民法院提起诉讼，可见，原告早在1999年10月份就已经明确知道其与南**司双方之间发生了劳动争议，知道自身权益受到侵犯。此时，原告有两种维权方案可以选择：如原告想回原工作单位（海运总公司），他可将海运总公司作为被申请人，向仲裁机构请求保护，要求确认其与海运总公司存在劳动关系；如果原告愿意继续留在南**司，他也可以将南**司作为被申请人，要求南**司支付经济补偿金、确认南**司发函行为无效、解除劳动关系不成立等。当时，原告选择了前者，要求确认其与海运总公司存在劳动关系，并在该仲裁、诉讼程序中将南**司列为第三人。原告在选择向海运总公司主张权利的同时，应视为其放弃了向南**司主张权利。依据原**动部《关于贯彻执行﹤劳动法﹥若干问题的意见》第85条“劳动争议发生之日是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日”的规定，双方当事人劳动争议发生之日应为1999年10月份，原告应在劳动争议发生之日起，依据《劳动法》第八十二条的规定，在60天内申请劳动仲裁。原告在双方劳动争议发生时隔十三年之后再次向南**司主张权利，已超过《劳动法》第八十二条所规定的60天申请仲裁期限。请依法驳回其诉讼请求。另外，根据原告在其《民事起诉书（状）》中的自认，在海口**民法院于2004年9月2日作出生效判决，驳回其要求确认其与海运总公司存在劳动关系的诉讼请求，并认定原告与南**司“存在事实上的劳动关系”之后，原告就已经明确知道“南**司于1999年10月8日致函海运总公司将包括原告在内的海运总公司在股权转让前派遣往南**司的员工送还海运总公司的行为时非法的和无效的”。退一步说，此时原告或许还可根据该生效判决认定的事实，依据《劳动法》第八十二条的规定，以南**司为被申请人，在该判决生效后60天内向劳动争议仲裁机构申请劳动仲裁，主张权利。但是，原告未及时申请劳动仲裁以主张自己的权利，却在时隔八、九年之后才申请劳动仲裁，向南**司主张权利，其申请劳动仲裁以及提起本案诉讼已经超过法律规定的期限，请法驳回其全部诉讼请求。

二、原告要求南**司支付自1998年7月至2012年9月的最低生活费用，没有法律依据。原告称，为了保障其生存权，南**司应支付其自1998年7月至2012年9月的最低生活费用。南**司认为，在自1998年7月至2012年9月期间，原告并没有为南**司提供过任何劳动，根据按劳取酬的原则，其无权要求南**司向其支付劳动报酬。如果这所谓的“最低生活费用”不属于劳动报酬，南**司原告要求南**司支付这笔费用的法律依据何在呢？请法庭依法驳回该项诉讼请求。综上，原告申请劳动仲裁已超过法律规定的期间，且其诉讼请求缺乏法律依据，请法院依法驳回其全部诉讼请求。

本院查明

经审理查明，南**司系经海南**管理局登记成立的股份有限公司，成立于1989年1月27日。1989年5月，海运总公司筹办全资子公司南**司后，随即将包括原告在内的329名职工陆续派往南**司工作，其中原告被派往南**司工作的时间为1993年。1993年南**司进行股份制改造，海运总公司仍然为控股股东之一。1994年1月22日，海运总公司以琼海运总函（1994）04号文件，致函南**司，将329名原派往南**司工作的职工的组织人事档案移交给南**司管理。1995年7月28日，海运总公司将其持有的南**司国有法人股全部转让给海南**限公司。1996年1月24日，双方又签订了《补充合同书》，合同中约定对海运总公司派往南**司的内部职工（包括船员及管理员工），除严重违纪违法者外，应保持现状不变。1999年10月8日，第三人南**司致函海运总公司，拟将海运总公司在股权转让前派往南**司的职工送还给海运总公司，海运总公司拒绝接受，并认为原告等人与其已不存在劳动合同关系，双方为此引起纠纷。海南省人劳厅自1999年10月开始多次召开了三方（即原告、海运总公司与南**司）调解会，1999年12月4日，最后一次调解无效。2000年1月3日，原告等229人联名向海口市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同时5月9日，海口市劳动争议仲裁委员会认为原告等的仲裁申请已超过申诉时效，作出《不予受理案件通知书》。包括原告等在内的193人因此向本院（原新华区人民法院）提起诉讼，请求依法确认原告等人与海运总公司存在合法劳动关系。本院经审理后作出（2000）新民初字第472号民事判决书，海运总公司不服该判决，向海口**民法院（以下简称海**院）提起上诉，海**院经审理后，裁定撤销原判决，发回本院重审。本院重审后于2002年11月13日作出（2001）新民重字第4号民事判决书认为：“1996年国家实行全员劳动合同制，原告等182人未与海运总公司签订劳动合同，也不在该公司工作，证明原告与海运总公司已不存在劳动关系。虽然原告等182人也没有与南**司签订劳动合同，但原告一直在南**司劳动，工资由南**司发放，并为其缴纳社保费，因此，原告等182人与南**司已存在事实上的劳动关系。”故本院判决驳回原告等182人主张与海运总公司之间存在劳动关系的诉讼请求。原告等182人不服本院作出的（2001）新民重字第4号民事判决，向海**院提起上诉。海**院经审理后于2004年9月2日作出（2003）海中法民一终字第135号民事判决书认为：“原审法院判决认定上诉人与海南南**有限公司存在事实上的劳动关系，事实清楚，定性准确。……应当认定事实上上诉人已与海运总公司解除了劳动关系，即上诉人与海运总公司既不存在书面上的劳动合同关系，也不存在事实上的劳动合同关系。”故判决驳回原告等182人上诉，维持原判。包括原告在内等93人不服海**院（2003）海中法民一终字第135号民事判决，向海南**民法院（以下简称海**院）申请再审，海**院经审理后于2008年6月18日作出（2008）琼民申字第172号民事裁定书认为：“1989年5月海运总公司筹建全资子公司南**司后，陆续将包括原告在内的329名职工派往南**司工作。1993年南**司进行股份制改造，其公司的性质由国有企业改变为股份制企业。伴随企业改制及1994年11月海运总公司将包括原告在内的329名职工的人事档案移交给南**司，原告的人事管理权已经正式移交南**司，在原告的身份没有特殊约定的情况下，应当确认其身份已由原来的国营企业海运总公司的职工转变为股份制企业南**司的员工，这与原告在南**司工作，享受南**司员工的相同的工资待遇，由南**司负责缴纳原告等人的各项社会保险，由南**司出具办理退休、调动手续等事实相符合，故原审判决认为原告与南**司存在事实上的劳动关系正确。1996年国家实行全员劳动合同制后，原告既不在海运公司工作，也未与海运总公司签订任何劳动合同，因此，原审判决认定原告与海运总公司不存在劳动关系并无不当。”因此裁定驳回原告等93人的再审申请。

2012年10月22日，因劳动争议，包括原告在内的66人向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以已超过一年仲裁时效为由，于2012年10月29日作出琼劳人仲不字（2012）第086号不予受理案件通知书。包括原告在内的64人不服该决定，于2012年12月20日向本院提起诉讼，形成本讼。在庭审过程中，原告将其诉讼请求的第一项即“判令南**司给原告安排原有工作，或者按照规定为原告办理买断工龄解除劳动关系手续，给予补偿”明确为解除原告与南**司之间的劳动关系，并按《劳动合同法》第四十七条规定给予补偿。

另查明，自2000年起至原告于2012年10月22日向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁之日止，南**司未安排原告工作，也未书面通知解除或者终止与原告的劳动关系。

以上事实有（2001）新民重字第4号《民事判决书》、（2003）海中法民一终字第135号《民事判决书》、（2008）琼民申字第172号《民事裁定书》、琼**（2012）第086号《不予受理案件通知书》以及当事人当庭陈述在卷为凭，足以认定。

由于自2000年之后，南**司未安排原告工作及发放工资，本院依职权从网络上查询了海南省人事劳动保障厅（现更名为海南省人力资源和社会保障厅）公布的2000年至今海口市月最低工资标准为：1999年至2000年度350元、2001年度400元、2002年至2003年度450元、2004年至2005年度500元、2006年度580元、2007年至2009年度630元、2010年至2011年度830元、2012年度1050元。

本院认为

本院认为，南**司是依法登记成立的企业法人，具备合法用工的主体资格，原告是劳动者，生效的（2003）海中法民一终字第135号《民事判决书》已确认双方存在劳动关系。本案中，对于原告的主张，本院评析如下：一、关于原告主张的解除原告与南**司之间的劳动关系，并按《劳动合同法》第四十七条规定给予补偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”经审理查明，南**司自2000年至今，没有给原告安排工作也没有发放劳动报酬，原告为此提出解除与南**司的劳动关系，合乎法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告自1993年起至2012年10月22日与南**司存在劳动关系，故南**司应向原告支付解除劳动关系的经济补偿。由于南**司自2000年起未安排原告工作及发放工资，对于原告月工资的计算，应按照海南省人事劳动保障厅公布的在上述期间内海口市最低工资标准为基础计算：830元／月×20个月＝16600元。二、关于原告主张的要求南**司支付原告从1998年7月至2012年9月的最低生活费用134070.84元的问题。原**动部颁布的《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》［劳**（1995）309号］第58条规定：“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。……”本案中，南**司自2000起未安排原告工作，也未解除与原告的劳动关系，故应向原告支付自2000年起至2012年9月期间的生活费。对于生活费的计算，应按照海南省人事劳动保障厅公布的在上述期间内海口市最低工资标准为基础，并根据海口当地生活水平、南**司的经济状况酌定按月最低工资标准的70%计算：（350×12＋400×12＋450×24＋500×24＋580×12＋630×36＋830×24＋1050×9）×70%＝63567元。故对于原告主张的生活费不超过63567元部分，本院予以支持。三、关于原告主张的南**司为原告补缴1998年7月至2012年9月的养老、工伤、医疗、失业、生育保险费及住房公积金问题。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”故原告该项主张，不属于本院受理民事诉讼的范围，本院不作处理。

关于南**司抗辩称原告申请劳动仲裁已经超过法律规定的仲裁申请时效的问题。根据《最**法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定：“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”本案中，南**司至原告于2012年10月22日申请劳动仲裁之日止，均未向原告书面解除或终止劳动关系，原告与南**司的劳动关系仍属于持续状态，原告于2012年10月22日申请劳动仲裁并未超过仲裁诉讼时效，故南**司的抗辩理由本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、《最**法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条以及《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第58条之规定，判决如下：

裁判结果

一、解除原告谢**与被告南**有限公司的劳动关系；

二、限被告南洋航**限公司于本判决生效之日起十日内向原告谢**支付经济补偿16600元；

三、限被告南洋航**限公司于本判决生效之日起十日内向原告谢**支付1998年7月至2012年9月的最低生活费63567元；

四、驳回原告谢**的其他诉讼请求。

如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费10元，由原告谢**负担5元，被告南**有限公司负担5元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省**民法院。

裁判日期

二〇一三年九月九日