商*永故意伤害刑事二审裁定书

审理经过

平舆县人民法院审理平舆县人民检察院指控原审被告人商*永故意伤害一案，于2015年10月25日作出（2015）平刑初字第293号刑事判决。宣判后，被告人商*永不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月29日公开开庭审理了本案。河南省驻马店市人民检察院指派检察员杜*、关*出庭履行职务，上诉人商*永及其辩护人杨**到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2014年10月23日中午，被害人邢*飞和邢*峰、邢*坤、李*在邢雪山家喝酒。后因商*红家有客人也在喝酒，某坤又到商*红家，随后邢*飞和邢*峰也到了商*红家。期间邢*飞与某坤发生争执，经人劝说邢*飞回家。后邢*飞又到商*红家吵闹，继而引起厮打，被告人商*永用砖头将邢*飞左腿膝盖砸伤。经鉴定，邢*飞所受损伤属轻伤二级。

认定上述事实的证据有：

1、户籍证明证实了商某永的刑事责任年龄。

2、受理案件登记表。

3、到案经过证实：商*永于2015年4月2日到平舆县看守所投案，当日上午将商*永移交到平舆**出所。

4、平舆县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度（平）公（刑）鉴（法）字（2014）369号鉴定书鉴定意见证实：邢*飞损伤属轻伤二级。

5、邢*飞住院病历11页。

6、视频光盘

7、证人证言

（1）商*红证实：2014年10月23日中午夏*喜到我家给儿子说媒，某坤过来陪客，后邢**和邢*飞陆续过来，喝酒期间邢*飞与某坤发生争吵，我劝不下就回屋了。过了一会听见外面吵的厉害，我出来看见邢*飞在地上坐着，鼻子流血，谁造成的我不知道。邢*飞的左膝盖受伤谁造成的我不知道。打架时我儿子商*永不在场，在场的有我及我妻子李**、夏*喜、某坤。打架后的第三天我给李*三千元，李*又垫了一万七千元，我委托李*把两万元钱送给邢*飞看病。

（2）商*坤证实：2014年10月23日中午商*红说家里有说媒的客人，让我陪客。我和邢**、邢*飞先后到商*红家，喝酒期间邢*飞骂村干部，邢**把他送走。过了一会邢*飞在门外骂我，我出去看见邢*飞头朝南脚朝北躺在商*红家大门口，鼻子上有血，我问他为什么骂我，邢*飞还骂，我朝他嘴上搧两耳刮子，然后我让他回家，邢*飞说他膝盖痛。第三天商*红委托李*给邢*飞二万元钱让邢*飞看腿。打架时在场的有商*红及老婆、商*永、还有商*红家的一个客人、邢**、邢*飞我们几个。

（3）刘*生证实：2014年10月23日下午三四点，我和妻子唐*听见邻居商*红家有人“哎呀”一声，不一会邢*飞被人从商*红家的大门里扔出来，邢*飞就骂，商*红的儿子商*永从大门里出来朝邢*飞胸口跺一脚，又朝邢*飞脸部打一拳，然后朝邢*飞上半身乱跺。邢*飞还骂，商*永在他家大门口南侧的围墙上拿起一块砖头朝邢*飞上半身夯了几下，商*红出来朝邢*飞身上跺了两脚，某坤从商*红家出来朝邢*飞脸上搧了几耳光。不一会儿，邢*飞的妻子过来看见邢*飞躺在地上，说谁把邢*飞打恁狠，商*永当时手一举说：“我打的，你再说，连你也打”。邢*飞在大门外没有人打他的腿，他被扔出来时腿就受伤了。

（4）郭*证实：2014年10月23日下午大概3、4点钟，我在商*红家门口看见邢*飞头朝南在地上躺着，鼻子和嘴都流血了。我问邢*飞是谁打的，邢*飞说是商*红的儿子用砖头夯的。我问在场的人商*红的儿子，这时一个年轻人气势汹汹的到我跟前说：“是我打的，你咋作谁？你再吆喝我连你一块打。”商*红的儿子在他家过道那蹲着，当时很乱记不清他啥时候离开的。我见邢*飞表情很痛苦，就打电话报警叫救护车。当时在场的有商*红及其妻子、儿子、某坤、邢*飞，还有好多人围观。

（5）邢**证实：2014年10月23日中午我和某坤到商*红家没多久，邢*飞也过来，我们几个与商*红家的客人在一起喝酒，期间邢*飞与某坤吵起来，我把邢*飞劝回家。过了半个小时左右，看见南边围了好多人，我走近后看见邢*飞面朝北在地上躺着，鼻子和嘴都流血了，邢*飞表情很痛苦说腿疼的厉害，让妻子打电话报警。当时在场的还有商*红及其妻子李**、某坤、商*永、邢*飞及其妻子，还有好多围观的人，当时他们都不吵了。

（6）夏某喜证实：2014年10月23日我在商*红家喝酒，酒桌上有某坤、商*红、一个大个、还有一个年轻人（被打的人），商*红的妻子在一旁坐着，商*红的儿子从外面买啤酒放下后就到屋外。期间被打的年轻人与某坤吵起来，年轻人及大个出去后，过了一会年轻人又回来与某坤吵。某坤、商*红及其妻子小*就出去了，当时屋里就我自己，我听见小*及商*红的儿子在外面跟别人吵架，我出去后看见那个年轻人在地上躺着，嘴上流血，说他的膝盖疼，还说是他打的，也没说是谁打的。当时有商*红、某坤、商*红的儿子在邢*飞跟前。当时我在屋里听到有商*红的儿子在大声吵，出去的时候他也在场。

（7）李*证实：打架后的第二天，商*红给我三千元，我又替商*红垫一万七千元，我直接把两万元钱交到住院部邢*飞的名下。商*红说邢*飞在他家打架受伤，他得管这个事。没有说谁打的邢*飞。

8、被害人邢*飞第一次陈述：2014年10月23日中午我和邢*峰到商*红家喝酒，期间我和某坤发生争执，我被商*红的妻子推着往外走，商*红跟着骂，我退到大门外，商*红的儿子商*永上来用砖头朝我的左腿膝盖夯了两下，我感觉腿痛的很，就坐在地上了，某坤上来踢我的头、嘴和鼻子，还用手打我的脸，商*红及妻子、儿子对我拳打脚踢，最后见我不能动了就不打了。我就没有机会还手，我的左腿膝盖处骨折，嘴流血，鼻子流血，在场的有商*红和他儿子、老婆、某坤，还有一个商*红家的客人。商*红的儿子拿的砖头。

第二次陈述：我和某坤发生争吵，某坤一拳打在我的鼻子凹处，我用脚踢某坤，商*红的妻子小*就骂我，拽我的衣服，商*红拽我的头发往外拉出堂屋门口，某坤从堂屋里出来，拿着一把铁锨照我左肋处夯了一下，又照我左腿膝盖处夯了一下，我就躺着地上了，而后商*红、某坤、商*红的妻子就把我抬到商*红大门外的地上，我就在大门口外地上躺着。在抬我的过程中，我挣扎用脚踢，商*红的儿子商*永手拿半截砖头夯在我左腿膝盖处，我疼痛的要哭。某坤又到我跟前，用脚踢我的头部，用手搧我的嘴，我妻子到后他们就不打了。在院内某坤是用铁铣把夯了一下，在院外商*红的儿子商*永用半截砖头夯了一下，都夯在一条腿上了。

9、被告人商*永供述称其当时已离开家回登封学校，没有打邢某飞。

一审法院认为

根据上述事实和证据，平舆县人民法院认为，被告人商*永故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被害人邢*飞在本案的引发上具有一定的过错，可酌情对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，判决：被告人商*永犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。

二审答辩情况

上诉人商*永及其辩护人辩解、辩护意见，案发时商*永不在现场，商*永没有伤害邢*飞的故意，也没有对邢*飞实施伤害，请求依法改判。

出庭检察员意见，案发时商*永是否在现场不确定，建议撤销原判，发回重审。

本院查明

经本院二审庭审查明的事实、证据与原判认定相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人商*永故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。商*永及其辩护人关于商*永案发时不在现场，商*永主观上没有伤害邢*飞的故意，客观上没有对邢*飞实施伤害的辩解、辩护意见，经查，被害人邢*飞的陈述证实了商*永对其实施伤害的事实，证人刘**、郭*证实案发时商*永在现场并对邢*飞实施伤害，证人夏**、某坤、邢*峰也均证实案发时商*永在场，另有鉴定意见予以佐证，商*永伤害邢*飞的事实清楚，证据确实充分，故该辩解、辩护意见不成立。被害人邢*飞在本案的引发上具有一定的过错，可酌情对商*永从轻处罚，该情节原判已考虑。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人商*永的上诉理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一六年一月六日