白银市白银区人民检察院盗窃罪一案二审刑事裁定书

审理经过

白银*民法院审理白银区人民检察院指控被告人刘*犯贪污罪、盗窃罪，被告人高*犯盗窃罪、贪污罪，被告人谷*犯贪污罪，被告人高明生犯盗窃罪、贪污罪，被告人张*盗窃罪一案。白银*民法院以（2012）白中刑一终字第29号裁定书，裁定将陈*、陈*盗窃犯罪一案发回重审，白银区人民检察院追加起诉，指控被告人陈*、陈*犯贪污罪、盗窃罪。白银区人民法院合并审理了本案，于2012年9月25日作出（2012）白刑初字第263号刑事判决。宣判后，高*、谷*、陈*、高明生不服，在法定期限内提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。

一审法院查明

原审法院认定：（一）2009年11月17日3时许，被告人刘*伙同魏*、刘*、冉小*、杨*、陈*（均已判刑）、杨*、王*、“小*”（均另案处理）预谋后，利用魏*担任白银有色*铜**司（以下简称铜**司）安全巡逻的职务便利，窃取铜**司电解车间阳极泥350公斤，价值147045元，销赃挥霍。

（二）2009年11月21日3时许，被告人刘*伙同魏*、刘*、冉小*、杨*、陈*、张*、杨*、王*、“小*”预谋后，利用魏*担任铜*司安全巡逻的职务便利，窃取该公司电解车间阳极泥370公斤，价值157899.26元，销赃挥霍。

（三）2009年11月29日3时许，被告人刘*伙同魏*、刘*、冉小*、杨*、陈*、张*、杨*、王*、“小*”预谋后，利用魏*担任铜*司安全巡逻的职务便利，窃取该公司电解车间阳极泥380公斤，价值164982.11元，销赃挥霍。

（四）2009年12月3日3时许，被告人刘*伙同魏*、刘*、冉小*、杨*、陈*、张*、杨*、王*、“小*”预谋后，利用魏*担任铜*司安全巡逻的职务便利，窃取该公司电解车间阳极泥430公斤，价值192528.92元，销赃挥霍。

原判认定上述事实的证据有，被盗单位的报案材料，白银市白银区人民法院（2010）白刑初字第140号刑事判决书，证人冯某某、郭某某的证言，价格证明，同案人刘*、冉小*、魏*、陈*等人的供述，被告人刘*的供述等证据。

（五）2011年5月中旬，被告人刘*、高*预谋后，伙同被告人高*、陈*、张*窜至白银公司铜业公司电解车间，盗窃该公司阳极泥100公斤，价值76539元。销赃挥霍。

（六）2011年6月初，被告人刘*、高*预谋后，伙同被告人陈*、张*等人，窜至白银公司铜业公司电解车间，盗窃该公司阳极泥90公斤，价值74015元。销赃挥霍。

原判认定上述事实的证据有，

1、被盗单位铜业公司电解车间2012年5月28日报案材料二份及立案决定书二份，证明2011年5月中旬、6月初该公司电解车间过滤工段阳极泥坑的阳极泥被盗，重量分别为：约100公斤、约90公斤，立案时间为2012年5月28日。

2、铜业公司电解车间说明一份，证明该车间阳极泥自2011年至2012年5月30日品味稳定。

3、白银*证中心出具的价格鉴定结论，证明两次被盗阳极泥的价格分别为76539元、74015元。

4、证人席*的证言，证明铜业公司的阳极泥分别于2011年5月中旬某日，2011年6月初某日两次被盗，当时无法确定是否为盗窃案件，故没有报案。

5、被告人刘*供述，2011年5月中旬某日，其告知高*找人背货，联系张*在冶炼厂后面的铁路口看车、放哨，后其与高*及高*叫来的三个人一同从鸿运热力公司车间的地沟爬进去，又从铜业公司电解车间后面的地沟钻出来，其与高*在电解车间西头的酸罐底下的地坑里找到阳极泥，并用一塑料小桶往其事先预备好的编织袋里装，共装了4编织袋后，交给高*及其带来的三个人按原路返回，并将所得赃物背至冶炼厂后面的铁路放至其事先预备好的车内。后其联系销赃，经收购赃物的人过称，阳极泥重100公斤，卖了3万元，分给高*1万元，张*1000元，其余赃款归其所有。6月初的一天，其再次告知高*找人背货，高*找了几个人，其又让张*租赁一辆桑塔纳轿车，在外放哨，其与高*及高*找来的人，按第一次的办法，盗窃4编织袋阳极泥，销赃时过称，盗窃的阳极泥重约90公斤，得款2.8万元，分给高*1万元，张*1000元，其余赃款归其所有。

6、被告人高*供述，2011年5月中旬的一天，“喜子”给其打电话，让其找人背货。其就给高*生打电话，让高*生叫上王*、陈*到白银背阳极泥。后他们顺地沟爬进去，在电解车间厂房后面的电解井里，用小水桶刮了4编织袋阳极泥，共有100多公斤。2011年6月初一天，还是“喜子”给其打电话，让其找人背货。其叫了高*生、王*、陈*来背阳极泥，和上次一样顺地沟爬进去，盗窃了4编织袋，共90公斤左右。其当庭又供述6月份的盗窃高*生没有参与。

7、被告人陈*供述，其只参与了起诉书指控的第6起、第7起犯罪，当庭其供述参与了第5起、第7起犯罪，一同参与犯罪的还有高明生。

8、被告人高*供述，其只参与了第7起犯罪。

9、侦查实验笔录，证明被告人的犯罪过程。

10、陈*辨认笔录一份，证明陈*及王*均参与了第6起犯罪。

11、白银市公安局铜城分局证明、立案决定书，证明宋*等人盗窃一案已被立案侦查，该案系高建*检举揭发，得以侦破。

（七）2011年7月21日，被告人谷*、高*、刘*、齐*（另案处理）预谋后，纠集被告人陈*、高*、陈*，利用谷*担任铜*司安全巡逻小队长的职务便利，窃取该公司电解车间阳极泥216.4公斤，价值307731元。陈*、高*、陈*将赃物背运至铜花公园时，被抓获。查获赃物，已发还被盗单位。

原判认定上述事实的证据有：被盗单位的报案材料，证人席*、马*、赵*、庞*的证言，同案人齐*的供述，现场指认照片，提取笔录，扣押物品文件清单，白银*证中心出具的价格证明，甘肃省白银市白银区人民法院（2007）白刑初字第78号刑事判决书，甘肃省景泰县人民法院（2006）景刑初字第154号刑事判决书，各被告人对上述事实均无异议。

一审法院认为

原审法院认为，被告人刘*、高*、谷*、陈*、高*、陈*，利用职务便利，秘密窃取公共财物，其行为均已构成贪污罪，被告人刘*、高*、陈*、高*、张*以非法占有为目的，秘密窃取公共财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。在伙同魏*等人共同犯罪中，刘*起组织、安排作用系主犯，按其所参与的全部罪行处罚；在伙同高*、谷*、陈*、高*、陈*共同贪污犯罪中，刘*、高*、谷*起组织安排作用，均系主犯，但高*、谷*所起作用相对较小，在量刑时可适当予以区分。陈*、高*、陈*听从高*安排，背运赃物，起次要和辅助作用，系从犯，应从轻或减轻处罚；在共同盗窃犯罪中，刘*、高*其主要作用，亦为主犯。陈*、高*、张*分别背运赃物或放风、看车、接应，起次要和辅助作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。高*到案后如实供述公安机关尚未掌握的盗窃犯罪，有自首情节，可从轻或减轻处罚。刘*、高*、谷*、陈*、张*当庭自愿认罪，如实供述其罪行，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款，第三百八十三条第一款（一）项、第二款，第二百八十四条，第六十九条，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条，第六十八条之规定，判决，一、被告人刘*犯贪污罪，判处有期徒刑十二年，犯盗窃罪，判处有期十三年十个月，罚金三万元，决定执行有期徒刑十七年，罚金人民币三万元。二、被告人高*犯贪污罪，判处有期徒刑十年，犯盗窃罪，判处有期徒刑十年六个月，罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑十二年，罚金人民币三万元。三、被告人谷*犯贪污罪，判处有期徒刑十年。四、被告人陈*犯贪污罪，判处有期徒刑六年十一个月，犯盗窃罪，判处有期徒刑八年一个月，罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑九年，罚金人民币二万元。五、被告人高*犯贪污罪，判处有期徒刑六年十一个月，犯盗窃罪，判处有期徒刑四年八个月，罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑八年，罚金人民币二万元。六、被告人张*犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，罚金人民币一万元。七、被告人陈*犯贪污罪，判处有期徒刑六年三个月。

二审请求情况

高*上诉提出，对原判认定的犯罪事实无异议，其在共同犯罪中应属从犯，原判对赃物的估价过高，对其量刑过重，请求从轻判处。

谷*上诉提出，对原判认定的犯罪事实无异议，但对犯罪数额及其在该起犯罪中属主犯的认定有误，对其量刑过重，请求从轻判处。

陈*上诉提出，原判认定其参与第六起犯罪的事实不清，证据不足；原判对其量刑过重，请求从轻判处。

高*上诉提出，对原判认定的犯罪事实及证据无异议，原判对其量刑过重，请求从轻判处。

本院查明

经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，认定本案事实证据已经一审庭审质证、认证，本院仍予确认。

关于高*提出的其在共同犯罪中属从犯的问题，经查，同案人刘*、陈*、高*等人的供述均能够证实高*积极实施盗窃、并安排、组织陈*，高*等人背运阳极泥的事实，在盗窃阳极泥的过程中起主要作用，属主犯。原判在量刑时考虑到其虽系主犯，但所起作用相对较小，在量刑时与刘*予以区分，并结合其有自首情节及立功表现对其做出判决。

关于谷*提出的其在共同犯罪中属从犯的问题，经查，证人马*、赵*、庞*的证言均证实谷*利用其担任巡逻小分队队长的职务便利，调开值班巡逻人员。在该起犯罪中，谷*为高*等人实施盗窃提供了便利，使盗窃顺利完成，起重要作用，属主犯。对其提出的量刑过重的问题，经查，原判在量刑时考虑其犯罪情节、性质、社会危害性，并依法对其做出判决，量刑适当。

对于高*及谷*提出的犯罪数额的认定有误的问题，经查，白银*证中心关于阳极泥价格的鉴定报告，鉴定程序规范，鉴定时依据的材料充分，来源真实，犯罪数额足以认定。

关于陈*提出其未参与第六起犯罪的问题，经查，高*在侦查阶段及庭审中均供述其6月份叫来王*、王*、陈*三人背运阳极泥，且陈*在辨认笔录中对参与该起犯罪的王*进行了辨认，陈*在侦查阶段亦供述其参与6月份的盗窃，上述证据能够相互印证。对于其提出的对其量刑过重的问题，经查，原判在量刑时，充分考虑其在共同犯罪中系从犯，结合其犯罪情节、性质、社会危害性，并依法对其做出判决，量刑适当。

关于高*提出的对其量刑过重的问题，经查，原审在量刑时，充分考虑了其犯罪情节、性质、社会危害性，并依法对其做出判决，量刑适当。

本院认为

本院认为：被告人刘*、高*、陈*、高*、张*以非法占有为目的，秘密窃取公共财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人谷*利用职务便利伙同刘*、高*、陈*、高*、陈*秘密窃取公共财物，其行为已构成贪污罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人的上诉理由均不能成立，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

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裁判日期

二0一三年三月十二日