许**合同诈骗二审刑事裁定书

审理经过

四川省**民法院审理四川省成都市人民检察院指控原审被告人许**合同诈骗罪，于2014年7月17日作出（2014）成刑初字第87号刑事判决。宣判后，原审被告人许**不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月19日公开开庭审理了本案。四川省人民检察院指派代理检察员王**出庭履行职务，上诉人许**及其辩护人廖*、刘**到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定。现已审理终结。

一审法院查明

四川省**民法院判决认定：（一）关于正信**限公司（以下简称正信公司，已另案判处罚金）的设立、股东变更、资金运转情况。

2002年8月16日，正**司注册成立，股东由林**（持股70%）、叶刚叶某（持股10%）、刘**（持股10%）、被告人许**（持股10%）组成，法定代表人林**；2003年3月5日，翁*（已判刑）与正**司股东许**结婚。2004年5月18日，经许**协调及出资，正**司法定代表人林**及股东刘**将其持有的正**司80%的股份转让给翁*。由此，翁*成为正**司第二届执行董事、法定代表人。变更后的正**司股东有许**（持股10%）、翁*（持股80%）、叶刚叶某（持股10%）。此后，许**对正**司的经营管理和资金运作进行实际控制。

正**司成立后，一直为北京**限公司（以下简称北**司）生产的车辆在四川省作代理销售。2006年11月28日，经许**、翁*的参与，正**司与四**保局签订汽车购销合同，约定正**司销售北**司生产的北汽陆霸车79台，合同金额共1183.42万元。2006年11月27日，正**司向北**司申请提前供货，承诺同年12月25日补足货款。北**司于11月27日按正**司要求发车。2006年12月27日，四**保局收到车辆后，通过政府采购支付中心向正**司两次支付了全部购车款。同年12月30日，正**司收到货款后，即向北**司出具《情况说明》提出由正**司预付60万元给北**司，要求北**司将该批合同涉及销售车辆的增值税发票交给正**司，并承诺于2007年1月15日补足货款。遂于即日电汇了60万元给北**司。北**司也于当日按正**司要求开具了该批车辆的增值税发票。

2006年12月15日，福建泉州**责任公司（以下简称蓉**司）成立，法定代表人为黄**某某。2007年1月4日、1月9日，许小*指使翁*安排财务人员将正**司账上的货款1108.86万元，以归还黄**某某欠款的名义两次转账到蓉**司帐上。由于正**司所欠北**司货款一直未给付，北**司遂多次向许小*、翁*二人催讨，正**司仅向北**司支付了8万元货款。2007年3月16日，北**司向正**司出具《收条》，证实正**司尚欠1088.184万元货款。

蓉**司成立时，黄**某某、许谋蓉许某甲各出资25万元，分别占股50%。2008年3月4日因该公司未参加年检被吊销营业执照。蓉**司与正**司没有任何销售汽车的业务往来及债权、债务关系。2007年1月4日、9日蓉**司在福建泉**泽支行的帐户收到正**司转款两笔共计1108.86万元。同年1月31日，正**司股东许**之弟许**某乙在福建泉**泽支行开设个人帐户。2007年1月至6月，蓉**司在兴业**泽支行帐户内，加上正**司及其他7家单位转款，共计收款3186.86万元，上述款项在此期间，被陈静雯陈**（许**某乙之妻）提现97万元，许**某乙提现5.42万元，余款在许**某乙介绍下由泉州市**务公司以企业注册、投标等短期融资为由转款3187.8万元。截止2007年6月末，该帐户余额2344.82元。经鉴定，许**某乙在兴业**泽支行的个人帐户，至2007年8月末，共计收款2287.06万元，支款2286.19万元。上述款项被许**某乙提现2217.23万元后，截止2007年8月末，该账户只剩余额1.05万元。

经鉴定：1.蓉**司在兴业**泽支行的帐户于2007年1月共收到正**司转款1108.86万元，至该帐户销户未再与正**司发生收、付款业务；2.2004年5月至2006年10月，正**司累计新增亏损87万余元，该公司经营现金流量无法对流动负债提供保障，企业只能靠其他资金来源维持经营活动，对外偿付流动负债能力下降；3.2006年11月至2007年3月，正**司账面累计新增亏损425万余元，截止2007年3月31日，正**司账面资产为负79万余元，属资不抵债。

2007年4月26日，北**司工作人员报案，2007年5月11日，公安机关立案侦查。2007年5月16日，正**司法定代表人翁*经办案民警电话通知到侦查机关接受讯问。2010年6月28日，经成都市人民检察院批准，由成都市公安局对翁*执行逮捕。2013年7月10日，成都市公安局经济犯罪侦查支队对正**司股东许**以涉嫌合同诈骗立案侦查，同年8月16日对其执行逮捕。

上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：

（一）正信公司成立及股东变更的证据：

1．正**司工商登记资料。证实2002年8月16日，正**司注册成立，林**出资350万元占股份70%、叶刚叶*、许**、刘**各出资50万元占股份10%。其中叶刚叶*、许**、刘**均以一辆北汽轻型越野车作价50万元出资。2004年5月18日，翁*收购林**、刘**的股份，以占股80%成为正**司的最大股东，并系执行董事。

2.中**行成都市青羊支行的《支款凭条》。证实2002年8月21日，正**司的验资帐户销户，转出350万元。

3．结婚证。证实翁*与许**于2003年3月5日登记结婚。

4.被告人许**的供述。证实2002年5月，其与林**、叶**、刘**合伙成立了正**司。林**以现金350万元出资，叶**、刘**和许**以汽车实物出资。2004年的时候，翁*以400万元收购了林**、刘**的共80%股份。翁*的出资中，有200万元是他从黄**某某那里借的，从太原划给翁*的，另200万元是他出的。翁*收购正**司股份时，许**向黄**某某借款200万元，向北**司交保证金时向黄**某某借款300多万元。许**没有担任正**司任何职务。

5.同案犯翁*的供述。证实2002年7月份，她应聘到正**司担任一般汽车销售人员，没有任何职务。之后认识了正**司老板许**。2003年初跟许**结婚然后怀孕待产，一直没到正**司上班。2004年，听许**说正**司的法定代表人林**不干了，许**就安排当时的财务主管刘**拿了她的身份证办理了法定代表人的变更手续。具体林**、刘**如何将股份转让给她以及股权转让的价格是多少，她都不清楚，是当时把股权转让协议准备好后许**让她在上面签字。在认识许**后，就知道林**、刘**是公司的挂名股东。许**说，实际出资人和实际经营者是许**，股权转让只是办个手续而已。

（二）以欠款名义向黄**某某归还借款的证据：

1.被告人许**的供述。证实他在2002年后陆续向朋友黄**某某借了930万元。其中翁*收购正信公司80%股份时，许**向黄**某某借款200万元，向北**司交保证金时向黄**某某借款300多万元。

2.同案犯翁*的供述。证实2007年1月4日、1月9日正**司转帐到蓉**司1108.86万，是正**司归还蓉**司黄**某某的借款。正**司向黄**某某借了930万元，原来有借条，黄**某某收到钱后就把借条撕掉了。借款是从2003年开始的，黄**某某是许**的朋友，大多数是通过许**去借的。2004年5月，她任正**司法定代表人，同年9月前后，许**拿了70万元给公司，2005年上半年许**拿了590万元给公司，听说是向黄**某某借的，这590万元是以现金方式分三次拿给公司的，然后她开车把现金拿到公司交给财务袁**某某。还听许**说，自正**司成立以来，黄**某某就是正**司的投资人，具体是以入股方式还是借款方式就不清楚。另外，听许**说正**司从成立到还款时共欠黄**1100余万元，包含利息。她任法定代表人知道有660万元，另外有200余万元许**说是她来之前借的，加上利息他和黄**某某就算出了1100余万元。这件事许**知道，叶刚叶某不清楚。在收到北汽公司的购车款后，黄**某某紧催正**司还款，许**和黄**某某约定好通过转帐方式进行还款，许**就把蓉**司的银行帐号给她并让她把欠款汇给黄**某某，最后是她亲自去银行把欠款转给黄**某某的。

3.证人黄少榕黄某某的证言。证实他与许**是老乡早就认识，翁*是在和许**结婚后才认识的。从2002年开始，许**说准备作北**司的代理商需要用款。2002年借了200多万元，2003年从山西等地汇去300多万元，2004年又借了250万元，到2004年底，共借给正信公司930万元。这些款有的按许**指令直接汇到北**司，有的汇到许**银行卡，有的汇到正信公司，有的汇到许**指令的天津，还有部份是给的现金，其派了公司股东许**甲去监督。但许**甲不知道借钱给许**的事。2005年左右，正信公司搞4S店的事没有进展，他就叫许**甲回来了。**公司成立就是等许**来搞4S店，但至今都没有搞起来，所以这家公司也没有经营过。**公司连本带利通过银行转账还了1108.86万元。930万元是借款，其余的是利息。

这些款项的借条现其都交给了许**弟弟许*苗许某乙了。蓉**司股东是他和许谋**正信公司归还给他们的1108.86万元，转账到了蓉**司账上后，用作了还款和别人的借款，分成若干笔汇出，因为蓉**司一直没有经营也就没有做账，后该公司也停了。

4.证人许**甲（蓉**司股东）的证言。证实2003年7月左右，受黄**黄某某的委托和聘用到正**司看4S店的进展情况，没有任何职务。在正**司期间，是黄**黄某某给他发工资，正**司的老板是许**，许**很少在正**司，具体是翁幽在负责。他猜想黄**黄某某在正**司是投了资，但具体多少其不清楚。2006年12月回到泉州和黄**黄某某成立了蓉**司，他没有出资，是名义上的股东，任经理。蓉**司的财务工作由黄**黄某某在管理，他的私人印章都是黄**黄某某在管理。

5.证人袁**某某（正**司会计）的证言。证实2004年12月开始到正**司做会计。正**司有借款590万元的情况，钱到正**司账面后翁*叫他做了账，不清楚是从谁那借的。这590万元是分三次到公司的，第一次120万元现金，第二次第三次分别进帐350万元和120万元，都是现金的方式。是翁*用车拉过来的。2007年1月9日，翁*用两张兴**行的电汇凭证让其做帐，并告诉他其中590万元用于还款，70万元用于归还许**的借款，448.86万元用于支付590万元的利息。这些钱支付给蓉**司了。正**司和北**司筹建4S店的事情都是翁*和许**直接在和北**司谈判。正**司的重大事情是由许**来决定，大事方面要听许**的安排。翁*转款的时候从他这里拿了印鉴章，他问翁*为什么转款，翁*说是许**让她去转款还钱，具体还谁的钱不清楚。

6.证人许*苗许某乙（许**之弟）的证言。证实他在泉**商局当汽车驾驶员，同时与朋友合伙经营福建省**程有限公司，但到2009年7月就没有经营了。黄**黄某某是他朋友，他和黄**黄某某一起将黄**黄某某个人的钱放贷赚取利息，大致是每月1-2.5%作为利息。在兴业**泽支行的卡，卡号是622909153448759514622XXXXXXXXXXXX514，账号是152690126201957849152XXXXXXXXXXXX849。其他的卡都没有使用。洪*飞洪某某从事金融生产通过他向黄**黄某某借款，借给洪*飞洪某某的钱基本上都收回来了。他收到钱后，一部分通过银行转帐直接将钱转到蓉**司或其指定的帐户上，还有一部分直接给黄**黄某某现金。

（三）正信公司销售北**司汽车的证据：

1**公司与正**司签订《2006年北汽有限销售服务合作协议书》。证实正**司与北**司代理销售汽车合作方式。

2.2006年、2007年度销售服务合作协议书、北**司与正**司、西藏喜**限公司成都分公司合作协议、北**司二级经销经营协议书。证实北**司将其制造的汽车产品授权正**司销售的事实。

3.汽车购销合同、成交通知书、销售清单、北京增值税专用发票、正信公司请求提前发车的申请、正信公司向北**司出具的情况说明、发货单、收货单、电汇凭证、收条。证实四**保局于2006年11月28日与正信公司签订合同购买北汽陆霸BI2032Z3CIU2型汽车79台，单车价格14.98万元／辆，合同金额1183.42万元。2006年11月27日，正信公司向北**司申请提前供货，承诺12月25日补足货款。北**司于11月27日共发车82辆。四**保局于2006年12月27日，向正信公司两次分别付款912.6798万元、270.7402万元。正信公司于同年12月30日向北**司出具情况说明称其预付60万元，要求北**司将该批合同涉及销售车辆的增值税发票交给正信公司，并电汇了60万元给北**司。后北**司于2006年12月30日按正信公司要求开具了该批车辆的增值税发票，并确认正信公司尚欠其货款1088.184万元。

4.转款凭证。证实2007年1月4日，正**司向泉州蓉**限公司电汇889万元（翁*、还借款）；1月9日，正**司向泉州蓉**限公司电汇219.86万元（翁*，还借款）。合计转款1108.86万元。

5.证人崔**某某（北**司总裁助理）的证言。证实2006年与四**保局销售汽车的谈判主要有他和肖**某某，正**司那边有许**、翁*和杨**某某，翁*是名义上的法人，具体做主的是许**，因为价格和政策都是许**在和他谈。合同谈好后，2006年11月，翁*和许**要求北**司发车，并保证在收到汽车款项后就支付北汽的货款。2006年12月，翁*和杨**某某到北**司找他要求为正**司开具增值税发票，公司财务规定没收到货款不开票，许**就给他打电话说不开票正**司损失很大，并吩咐翁*给北**司先写还款保证书。后正**司一直没有支付货款，他们多次和许**、翁*联系，该二人也一直找各种理由拒付货款。

6.证人肖**某某（北汽西南地区客户经理）证言。证实2003年起，正**司签约成为北**司经销商。双方约定销售方式的是如果小批量车辆的销售是正**司先支付款后北**司发车。如果是政府采购的大单，北**司给了正**司优惠条件，可以先车后款。2006年11月，正**司用其公司生产的北汽陆霸车投标并中标。正**司参与谈判的是翁*、许**，北**司这边主要有崔**某某和他。随后正**司将中标通知书、正**司与四**保局汽车购销合同等资料传真给北**司确认了此事。正**司承诺收到四**保局支付的车款后，就立即付给北**司，就付款事宜双方没有签订付款合同，只是口头约定。后因正**司一直未支付车款，北**司从2006年12月就开始催款，但正**司以账上没有钱拒付。正**司的实际经营者是翁*和许**，正**司资金的使用必须经过许**的同意和认可，正**司拒付货款后，他们多次找翁*、许**催款，但翁*、许**只是强调公司有钱就会还款，但实际上一直没有还款行为。

7.证人杨**某某（正**司车辆销售部负责人）的证言。证实2006年11月，正**司在投标四**保局政府采购公务用车中标后，正**司收到了北**司的陆霸汽车和四**保局支付的购车款，卖给四**保局的陆霸车一共82辆，车款通过省财政中心支付到正**司账上，后正**司大概只付了60万元车款给北**司。他在正**司负责销售，田**负责售后服务，袁晓峰袁某某负责财务部。正**司与北**司发生纠纷后，正**司还在经营，因为再没有了北**司提供车辆，正**司就只针对老客户做一些售后工作和少量的销售。

8.北**司的肖**某某向正**司出具的《收条》。证实正**司欠北**司车款1096.184万元，收到8万元，尚余1088.184万元未付。

（四）正信公司向蓉**司转款后资金流向的证据：

1.蓉**司工商登记资料。证实蓉**司成立于2006年12月15日，法定代表人黄**某某、股东许*蓉许某甲、陈恒陈某，该公司成立后并无实际经营活动。

2.中国兴业**支行存款对帐单及转款凭证。证实2007年1月5日起到4月底，蓉**司大额转款进出多次，到泉州市**业有限公司、安时**限公司、泉州**限公司、泉州恒**限公司等。

3.许金苗许某乙在福建泉**泽支行的帐户15344875951153XXXX5951的存取款记录。证实该帐户自2007年1月31日起有大量资金存入取出，最高时在2007年3月20日有存款余额670万元，之后有多次的取款记录。

4.证人洪*飞洪某某（泉州市**务公司经理）的证言。证实新**公司主要经营企业的注册、变更、融资等相关工作，该公司员工有他、吴**某某、张常娥张某甲、巫娉峰巫某某、林**、洪**、许**等人。公司在为企业办理融资服务时曾经通过朋友许*苗许某乙的介绍向一个叫黄**某某的借过款，大概有一千万元左右。该款是黄**某某通过蓉**司转款到需要融资的公司银行账户上。蓉**司转款时的办理人叫陈**，是许*苗许某乙的妻子。他借黄**某某的1000万余元的人民币，在融资企业用完后由其员工张常娥张某甲、吴**等人提取出来，存入了许*苗许某乙及黄**某某的个人账户。许*苗许某乙的个人账户有兴**行丰泽支行，建设**支行。许*苗许某乙是泉州市工商行政管理局员工，2007年1月，许*苗许某乙就问他有一笔钱用不用。从2007年1月开始，他就向许*苗许某乙借款，一共借过大约有700万元左右，借得的钱款是陈**和许*苗许某乙一起填写的支票，支付给许*苗许某乙利息是每月1%-2.5%。主要用于泉州**限公司、崇光**公司、中环**限公司办理工商注册或增加注册资本。他现在记得用的公司有泉州银**有限公司、崇光**公司、桐星**公司、富比**限公司、邦丽**有限公司等，其和蓉**司之间没有业务往来。

5.证人吴**某某（泉州市**务公司员工）的证言。证实泉州市**务公司主要进行为企业注册、变更、增资服务，公司实际负责人是洪*飞洪某某。她在兴**行2007年4月13日、16日的两张“大额现金支付登记审批表”签字提取了140万元。该款是洪*飞洪某某和她一同去的，提出后就交给洪*飞洪某某了。但是这两笔现金提现后是没有出银行大门，是洪*飞洪某某现场就在这家银行转存到别的账户了。

6.证人张**（泉州市**务公司员工）的证言。证实林**、巫娉峰巫某某、吴**某某等人均是同一公司员工，平时她们按照公司经理洪*飞洪某某的指示转款，从2007年3-5月，新**公司的业务都是在兴业**支行做了有十几次。

7.证人陈**某某（泉州**限公司法定代表人）、林文**某某（福建**公司股东）、张志雄张某乙（**子公司）、谢**某某（福**公司法定代表人）、黄**某某（泉州**备公司）、万**（国**工程队总经理）的证言。证实他们所在的公司或因需注册资金、或改注册资本、或参加工程招投标向他人借过款，过后对方再将款撤走，对于蓉**司为何汇款在他们公司账上并不知情，他们的公司和蓉**司并无业务往来。其中，证人张志雄张某乙的公司在2007年4月5日增资时蓉**司汇过450万元到他公司，增资事宜完后，办理的中介就把资本撤走了；证人黄**某某证实在办理虚假增资时的兴业**支行不是他公司的帐户，是办理增资时的帐户；证人谢**某某还证实他公司参加招投标需要的保证金100万元，系通过许*苗许某乙借得，许*苗许某乙声称其哥有钱可以借给100万元保证金，那个钱用后就还了。

8.证人陈**（许*苗许某乙之妻）的证词。证实2007年4月2日、13日，她所在的锐思网**限公司向黄**某某的蓉**司借了94.58万元和44.1万元共138.68万元。之后，2007年5月到2008年底分多次还了现金给黄**某某。

9.蓉**司在兴业银**行帐户于2007年1月共收到正信公司转款1108.86万元，至该帐户销户未再于正信公司发生收、付款业务。2007年1月至6月，该帐户加上正信公司及其他7家单位转款，共计收款3186.86万元，上述款项在此期间，被陈静雯陈某丙提现97万元，许*苗许某乙提现5.42万元，余款转向锐**公司等十四家单位。截止2007年6月末，蓉**司帐户余额2344.82元，该余额至2007年9月11日无变化；许*苗许某乙于2007年1月31日在兴业**泽支行以20元现金存入开户，至2007年8月末，共计收款2287.06万元，支款2217.23万元。其中办理人张常娥张某甲存现1752.3万元、巫娉峰巫某某存现100万元。

（五）综合证据：

1.接受刑事案件登记表、报案材料、立案决定书、挡获经过。证实2007年4月26日，北**司工作人员肖**某某到公安机关报案。同年5月11日，公安机关以正**司涉嫌合同诈骗立案侦查。同年5月16日，正**司负责人翁*经办案民警电话通知到侦查机关接受讯问。2010年6月28日经成都市人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局对翁*执行逮捕。2013年7月10日，成都市公安局经济犯罪侦查支队对正**司股东许**涉嫌合同诈骗立案侦查，同年8月16日执行逮捕。

2.被告人许**的供述。证实2002年5月，他们合伙成立了正**司，他在正**司没有担任任何职务。正**司一直在做北**司的汽车销售。2005年至2007年正**司法定代表人系翁*，公司的债务和款项的使用等大事情由他决定。2006年时，北**司将正**司经销商的资质从一级经销商降到二级经销商，黄**某某知道后，认为他们公司发展前景不好，所以那段时间催还款催得很紧。当时他出于黄**某某是老朋友，正**司借钱已经很久了，而且又是老账，所以他就决定把货款先暂还给了黄**某某。他向黄**某某借款从2002年正**司开始成立就开始直到2005年底，多次借款，期间又连本带息的还给黄**某某，具体的时间、次数、本金记不清了，公司的应付款中应该有记录。借款时他们每元月息1分至2分，还款没算这么细。2007年1月，他们决定还款时，正**司当时欠黄**某某本金900多万，他和黄**某某约定利息为200万元左右，最后就一下子归还黄**某某1100多万元。2007年1月，正**司归还完借款后，黄**某某大概给他弟弟许*苗许某乙5张借条，因当时他不在泉州，就委托许*苗许某乙去办理的手续，他让许*苗许某乙把这些借条销毁了。许*苗许某乙向黄**某某借钱放贷赚利息的事他不知道，直到公安机关询问许*苗许某乙后，许*苗许某乙才告诉他，许*苗许某乙跟黄**某某借钱后给新**公司等完成公司注册手续，完成后这些钱又回到许*苗许某乙处，通过这种方式赚取的利息。他也没有从中得到好处。他个人自己没有拿这个钱来放贷赚利息。

3.同案犯翁*的供述。证实她于2004年至今在正**司任法定代表人。正**司是2002年成立的，主营北**司生产的陆霸系列汽车。案发前，正**司的股东有她、许**、叶刚叶某。她负责公司的日常管理，其他大的事情如公司的经营发展、资金的管理都由许**负责。正**司和北**司之间是经销合作关系，销售一般是款到北**司后才发车给正**司。从2003年开始，每年签订一次汽车经销合同，对北**司给的返点正**司直接在购车款中扣除。正**司销售北汽系列汽车最高的价差有1万多元，北**司给的返点是6～8%。正**司销售北**司的汽车，都是亏损，每年大概亏100万元左右，共亏损了300万元至400万元。2004年底她接手公司，有435万余元的应收款，还有300多万元的固定资产和现金。

2006年11月，正**司以北**司陆霸系列汽车向四川省环保局采购单位用车投标后中标，共79辆车，价值1183.42万元，这个合同的谈判，主要是许**参与的，后四川省政府采购中心已支付了全部车款。正**司只向北**司支付了68万元的货款，余款没有支付。主要原因是，2006年北**司将正**司从一级代理降为二级代理，同时，由于北**司对正**司全权负责四川省内独家经销等事项的承诺都没有兑现，因此，正**司采取不将这79台车款支付给他们的方式，让其领导出面解决问题。2007年1月4日、9日，正**司转款到蓉**司的1108.86万元，是许**让她转款给该公司法人代表黄**某某。黄**某某是许**的朋友，还款1108.86万元包括了利息。正**司于12月30日向北**司的“说明”是她用电脑打的，主要是为了让北**司开具增值税专用发票。2007年3月左右就没有销售北**司生产的汽车，正**司现在已没有能力归还北**司的车款1000多万元。

4.四川恒中司法鉴定所出具的《司法鉴定检验报告书》（2010）第05号。证实2004年5月至2006年10月，正**司累计新增亏损87万余元，该公司经营现金流量无法对流动负债提供保障，企业只能靠其他资金来源维持经营活动，对外偿付流动负债能力下降；2004年4月30日到2006年10月31日期间，新增有来源不明的借款590万元，时间为2005年1月5日120万、4月20日350万、6月10日120万；2006年11月至2007年3月，正信汽车贸易公司账面累计新增亏损425万余元，截止2007年3月31日，正**司账面资产为负79万余元，属资不抵债。

一审法院认为

原判认为，正**司在履行合同过程中，隐瞒真相将收取的北**司货款1088.184万元以归还债务的名义转移他处拒不支付，非法占有北**司货款1088.184万元，其行为已构成合同诈骗罪。被告人许**作为正**司股东及实际控制人，指使正**司法定代表人翁*将北**司货款转移用于归还债务，致使北**司货款被非法占有，与同案犯翁*构成共同犯罪。在共同犯罪中，许**操控正**司管理及涉案款项转移，起主要作用，系主犯，应作为直接负责的主管人员承担刑事责任。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（五）项、第二百三十一条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条之规定，认定被告人许**犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币三十万元。

许**及其辩护人上诉、辩护称：一审认定许**是正信公司的实际控制人和本案主犯的事实不清、证据不足，请求宣告许**无罪。

四川省人民检察院出庭检察员的意见：一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。

经本院二审审理查明的事实和证据与原判相同，本院予以确认。

在二审庭审中，许**的辩护人向法庭出示了正**司与北**司2006年、2007年的合作协议书、关于对北汽工作的意见等书证，证明正**司与北**司有矛盾。出庭检察员对以上书证的真实性不持异议，但认为与本案不具有关联性，建议法庭不作为证据使用。合议庭经评议认为，以上证据对本案事实认定不具有实质性影响，但鉴于其真实性控、辩双方均不持异议，可作为证据参酌使用。

本院认为

本院认为，正**司以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，隐瞒真相骗取北**司货款1088.184万元用于归还所谓的债务，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人（原审被告人许**）作为正**司股东及实际控制人，指使正**司法定代表人翁*实施上述行为，其应作为直接负责的主管人员承担刑事责任。在许**与翁*的共同犯罪中，许**系组织策划者、指挥者，起主要作用，是主犯。

许**及其辩护人提出原判认定许**是正**司的实际控制人和本案主犯的事实不清、证据不足，请求宣告许**无罪。经查，许**、翁*的供述证实，翁*在2002年进入正**司时是一般的销售人员，2003年3月与许**结婚，2004年5月，生子休息，系由许**安排翁*接手其他股东80%的股份成为法定代表人；正**司的工商登记材料、证人崔**某某、肖**某某、黄**某某、许谋蓉许某甲、袁**某某的证言及翁*的供述证实正**司最开始系由许**参与设立并主持经营，许**系正**司的实际控制人；证人崔**某某、肖**某某的证言并证实许**全程参与了涉案车辆的谈判；证人黄**某某的证言及许**、翁*的供述还证实，正**司与黄**某某所谓的借款、还款均系许**一手操控。以上证据充分证明，许**直接参与正**司的经营管理，属正**司实际控制人，将北汽公司货款1088.184万元货款转给黄**某某亦系许**决定，翁*受许**支配。综上所述，许**作为正**司的实际控制人和共同犯罪中的主犯的事实清楚，证据确实、充分，足以认定，故许**及其辩护人所提上诉、辩护意见的理由不能成立，本院不予采纳。

原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项的规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

本裁定自宣告之日起发生法律效力。

裁判日期

二〇一四年十二月三日