贡**与阳泉市**场有限公司联营合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人阳泉市**场有限公司（以下简称日日鑫**司）因与被上诉人贡**联营合同纠纷一案，不服阳泉市城区人民法院（2015）城民初字第531号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人日日鑫**司的委托代理人霍**、被上诉人贡**，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明，2007年3月13日，贡**（合同中称乙方）与阳**公司（合同中称甲方）签订《联营合同书》一份，约定：”甲方为乙方提供商场位于一楼A区8号，计18平方米作营业使用。合同期限从2007年4月1日至2008年3月31日，约定乙方在签订合同时，须一次性向甲方交纳商品质量保证金3000元，管理保证金300元，作为乙方商品质量信誉保证和遵守商品统一管理的保证，在合同期满后，如不续约的，在没有各种违规的情况下，管理保证金、质量保证金在乙方退场一个月后如没有投诉、售后服务的情况下甲方退还乙方（不计息）。”后2008年3月10日，本案日日鑫**司收购了阳**公司，收购后名称变更为日日鑫**司。当日，贡**（合同中称乙方）与日日鑫**司（合同中称甲方）签订了《联营协议》，约定：”乙方在甲方场地日日鑫鑫购物广场一楼A区8号展位进行经营活动u0026hellip;u0026hellip;双方签订合同的当日，乙方须向甲方交纳人民币4000元，其中3000元作为合同保证金，合同签订后该保证金转为履约保证金。协议期满后如不续约且没有其他遗留问题，则退还该合同保证金，另1000元为质量保证金，用于乙方协议期内的违法违规违约违反甲方各项管理制度u0026hellip;u0026hellip;等未发生上述事项者，协议期满后90天内押金退还乙方。注：该笔款项在原合同的遗留问题未解决之前，乙方必须补足差额，暂按700元收取。”后贡**一直在该展区经营，于2013年5月份退出该商铺。退出时，日日鑫**司退还贡**700元。以上事实有贡**提供的《联营合同书》、《联营协议》、日日鑫**司提供的08年收取贡**700元的收据，以及2013年12月11日退给贡**700的收据以及原、日日鑫**司当庭陈述为证。

庭审时，贡**陈述”其2004年就已经承租了阳**公司的商铺，就交了3300元的押金，08年补交了700元，之后一直承租，直至2013年5月，前期交了钱才签的合同，进入任何商场都是先交保证金再交押金，3300元的条我确实丢了，但我们已签了合同。我们一直在该商铺做生意，日日鑫**司怎么变更我们不知道。”

一审法院认为

原审法院认为，一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散，债权债务应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。本案中，阳**公司的债务依法应由本案的日日鑫**司承继。贡润*虽未提供3300元的收据，但根据其提供的《联营合同书》、《联营协议》，以及庭审时日日鑫**司称，《联营协议》中”该笔款项（4000元）在原合同的遗留问题未解决之前，乙方必须补足差额，暂按700元收取”中的”原合同遗留问题”就是指本案诉争的3300元，确定贡润*确已将3300元保证金交由阳**公司。因日日鑫**司庭审时，并未主张、也未提交贡润*出现违法、违规、违约或违反管理制度等情形，故日日鑫**司应当承继该债务，将3300元退还贡润*。判决：阳泉市**场有限公司于本判决生效后十日内，一次性退还贡润*3300元。案件受理费50元，由日日鑫**司负担。

一审判决送达后，日日鑫**司不服，向本院提起上诉。请求撤销原判，依法改判。上诉理由：1、被上诉人没有保证金收据，其请求不应得到支持；2、被上诉人的3300元不是交给上诉人，应由收取的阳**公司返还。

贡**答辩称：2014年撤场时，3300元的押金条丢了，但被上诉人一直在商场经营，若没交押金，商场不可能让其经营，公司更换的情况被上诉人不清楚，合同约定被上诉人经营需要交纳4000元的保证金，被上诉人撤场没有任何违约行为，上诉人依约应退还4000元。

二审中，上诉人提供《关于”阳泉市广场”大楼的转让协议》一份，证明上诉人接收商业广场经营权之前，该商业广场的债权债务由甲方（公司）承担，以后由上诉人承担。被上诉人质证认为，公司的变动情况不清楚，依合同约定应退4000元。

被上诉人提供2013年与被上诉人签订的联营合同一份，证明交纳的是4000元的押金。上诉人质证认为，真实性没有异议。在经济活动中合同签订的标的不是一定的标的，需要收据，才能证明是上诉人收的。

本院二审审理查明，本院对一审查明的事实予以确认。

另查明，上诉人（合同甲方）与被上诉人（合同乙方）于2013年2月26日签订的《联营合同》第一条第三款约定，双方签订合同的当日，乙方须向甲方交纳人民币4000元（大写肆**）（不计利息），其中2000元（大写贰仟元整）作为合同保证金，合同签订后保证金转为履约保证金；另外2000元（大写贰仟元整）作为质量保证金，用于乙方合同期内的违法、违规、违约、违反甲方各项管理制度、销售”三无”商品及假冒伪劣商品的罚款、损坏甲方设施的赔偿、售出商品投诉处理等，未发生上述事项者，合同期离场15天后（持商场离场通知单和押金收据）保证金退还乙方。

本院认为

本院认为，上诉人与被上诉人于2013年2月26日签订的《联营合同》系双方真实意思表示，合法有效，应受法律保护。依据双方当事人于2008年3月10日签订的《联营协议》第一条第三款，注：该笔款项在原合同的遗留问题未解决之前，乙方（贡**）必须补足差额，暂按700元收取。而于2013年2月26日签订的《联营合同》中没有此项约定。2008年3月10日至被上诉人撤场，上诉人没有收取过另外的保证金。上述事实足以认定上诉人认可4000元保证金中包含被上诉人之前交纳的3300元保证金，现被上诉人离场，上诉人在退还700元保证金的同时，亦应退还3300元。上诉人关于债务由原单位承担的上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。原判决认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费50元由阳泉市**场有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十二月二十一日