广东德**限公司与广州**有限公司追偿权纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人广东德**限公司因追偿权纠纷一案，不服广州市海珠区人民法院（2015）穗海法民三初字第923号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明：毕*胜因与广东德**限公司（以下简称为“德**司”）、广东珠**限公司（以下简称为“珠**司”）、广州**有限公司（以下简称为“金**司”）之间的建设工程合同纠纷，于2006年7月18日诉至广州市白云区人民法院，要求：1、德**司、珠**司、金**司连带支付工程款559634.25元及利息（利息自2005年9月26日开始计算至三被告清偿之日止，利率按中**银行同期同类贷款利率计算）；2、德**司、珠**司、金**司连带赔偿毕**搭建建筑物损失43500元，定制专用材料损失23548.5元，进场、退场损失5800元，三项合计72848.5元；3、德**司、珠**司、金**司连带支付工商查询费180元；4、诉讼费用由德**司、珠**司、金**司承担。广州市白云区人民法院对该案作出的（2006）云法民三初字第1122号民事判决书查明：2005年7月26日，毕*胜（施工方）与德**司（管理方）签订《工程项目合作协议书》，约定：工程名称为嘉仕花园C3、C4栋水电安装项目，工程规模为二幢地上三十三层主楼、地下二层的高尚商住楼，裙楼首至三层用作商场、四层以上为住宅楼，建筑面积53000平方米，合作方式为管理方负责工程的项目管理和技术管理及该项工程应缴的国家税费，施工方负责工程项目的施工管理及施工人力组织、工程所需的材料费、人工费及工程项目产生的一切费用，工程总造价为大包干，工程款为3930000元等。2005年9月7日，毕*胜与德**司签订《工程交割说明》，订明：根据双方签订的合作协议书中第九条款，经双方核定、协商：施工方支付18万元给管理方作为交割款（交割款中已包含施工方支付土建配合费8000元），管理方将嘉仕花园C3、C4栋地下室至7层楼面及C3栋8层剪力墙的全部工程量移交施工方，所移交工程量以后属施工方结算，并且双方已交割完毕。其后，毕*胜向德**司支付了18万元的交割款并进场施工。毕*胜在该案诉讼中，为证实涉案工程的结算情况，出示了由金**司于2005年9月26日编制的《工程预（结）算书》（复印件），拟证实“嘉仕花园”C3、C4栋水电安装预埋工程的工程造价为722534.25元。但德**司、珠**司、金**司均认为没有原件，不同意质证。为此，毕*胜申请对该工程造价、施工方在该楼盘工地搭建临时工棚等设施的价值以及施工方在施工现场剩余的专用材料价值进行鉴定。该院委托广东华审建筑工程造价司法鉴定所进行鉴定。2007年7月4日，该所出具了鉴定报告，鉴定结果为：1、施工方已完成水电预埋工程造价为1016992.11元；2、临时设施费已包括临时工棚搭建费用，不另计取；3、由于未能提供经三方确认的剩余专用材料清单，此部分费用不计取。针对该鉴定报告，金**司为反驳该报告的鉴定结论，在庭审中出示了其于2005年9月26日编制的《工程预（结）算书》（原件）：关于嘉仕花园C3、C4栋水电安装预埋工程的工程造价为722534.25元，珠**司的工作人员罗*、黄*在该结算书上签字确认“工程款同意按此预算表结算，其他费用另计”。庭审中，毕*胜根据该鉴定结果要求将其第一项诉讼请求变更为：德**司、珠**司、金**司连带支付工程款836992.11元及利息（利息自2005年9月26日开始计算至德**司、珠**司、金**司清偿之日止，利率按中**银行同期同类贷款利率计算），评估费10000元由德**司、珠**司、金**司承担，其余诉讼请求不变更。但毕*胜没有在该院限定的期限内对增加的诉讼请求补缴诉讼费用。该判决书认定：1、金**司是嘉仕花园C3、C4栋建设工程项目的开发建设单位，珠**司与金**司在C3、C4栋水电安装工程项目上构成事实上的承发包关系；2、毕*胜是从珠**司直接承包C3、C4栋水电安装工程项目，双方的承发包关系成立；3、案件证据不能证实德**司与毕*胜之间构成工程转包关系，毕*胜要求德**司支付工程款缺乏理据；4、珠**司向金**司开出的4张发票，证实金**司仅就C3、C4栋水电安装工程支付18万元的工程款，不能证实金**司已经向珠**司支付了C3、C4栋水电安装工程的所有工程款；5、珠**司作为C3、C4栋水电安装工程的承包人及转包人，应向工程的实际施工人毕*胜清偿工程559634．25元及利息，金**司作为该工程发包人，应在欠付珠**司的工程款542534．25元范围内承担清偿责任。据此判决：一、珠**司在该判决生效之日起十五日内给付毕*胜工程款559634.25元及相应利息（利息自2006年7月18日起计至清偿之日止，利率按中**银行同期同类贷款利率计算）；二、金**司在542534.25元范围内对第一项判决承担补充清偿责任；三、驳回毕*胜的其他诉讼请求；由珠**司负担受理费9810元、鉴定费10169.92元；等。珠**司和金**司不服一审判决，向广州**民法院提出上诉。2008年11月14日，广州**民法院作出（2008）穗中法民五终字第11号民事判决书，认为原审查明事实基本清楚，处理并无不当，遂判决驳回上诉，维持原判，珠**司和金**司各负担二审案件受理费4749元。二审法院在判决中认定：1、珠**司于二审提供了广州市解决拖欠工程款联席会议办公室确认报告不足以推翻珠**司与金**司在案涉C3、C4栋工程构成事实上承发包关系的事实；2、德**司与毕*胜签订的是对案涉工程的合作协议，德**司只负责管理以及交纳税费，其合同内容并非承发包的约定，故珠**司上诉称德**司应对毕*胜的工程款负连带责任依据不足。

原审法院另查，珠**司因与德**司、韦**之间的追偿权纠纷，于2010年12月21日诉至广州市越秀区人民法院，要求：1、德**司将珠**司代其垫付的559634.25元及案件诉讼费24728.92元清偿给珠**司，韦**对德**司的还款承担连带责任；2、德**司、韦**承担该案受理费。广州市越秀区人民法院对该案作出的（2011）越法民二初字第44号民事判决书查明：2009年1月14日，珠**司与毕*胜就（2008）穗中法民五终字第11号民事判决书确定的权利义务签订了《协议书》，内容为：珠**司已于2008年11月25日支付50000元给毕*胜，扣除毕*胜于2008年9月17日从珠**司借支的3000元，余款76614.17元珠**司于2009年1月14日支付给毕*胜，至此双方就（2008）穗中法民五终字第11号民事判决书已履行完毕。珠**司为证明其已履行付款义务，提供了相应的付款凭证佐证。珠**司在该案中提供所谓的韦**在2006年6月25日出具的、因笔误原因将年份错写为“2005”年的承诺书，是一份由韦**以德**司法人代表的名义向珠**司出具了一份承诺函件，载明：“关于嘉仕花园水电安装C3、C4栋工程，所涉及经济合同、纠纷及产生的后果，由我司承担，无与珠**司无关。”。函件的落款日期为“2005年元月25日”，此处的“元”字形似中文“六”字的潦草写法。珠**司称该函件是毕启胜于2006年春节前夕到广州市政府上访追讨工程款时，广州市解决拖欠工程款联席会议办公室找到了珠**司，珠**司在向德**司了解整件事情后，要求韦**到珠**司的原法定代表人杨*的办公室写下的，珠**司在庭审中表示不能确定该函件的落款日期上写的是“元”字还是“六”字。该判决书认定：广州市白云区人民法院作出的（2006）云法民三初字第1122号民事判决书和广州**民法院作出（2008）穗中法民五终字第11号民事判决书，已认定珠**司作为嘉仕花园C3、C4栋水电安装工程的承包人及转包人，应向工程实际施工人毕*胜清偿工程款559634.25元及利息，金**司作为该工程发包人，应在欠付珠**司的工程542534.25元范围内承担清偿责任，德**司在该案中无须向毕*胜承担工程款的事实。基于生效民事判决具有既判力的原理，珠**司在该案中仍坚持嘉仕花园C3、C4栋水电安装工程是德**司承接施工后又转包给毕*胜施工的观点，不予采纳。虽然上述生效法律文书对德**司与毕*胜之间的工程转包关系不予认定，并认为德**司在该案中无需向毕*胜承担支付工程款的法律责任。但是，在不违背法律、行政法规的强制性规定以及公序良俗的法律框架下，我国法律并不禁止当事人之间通过内部协议形式对经济责任进行分担，即当事人通过合法、自愿的形式签订的责任承担协议，在签约的当事人之间产生法律约束力。德**司的法定代表人韦**向原告出具了内容为“关于嘉仕花园水电安装C3、C4栋工程，所涉及经济合同、纠纷及产生的后果，由我司承担，与珠**司无关。”的承诺函，该函件内容合法有效，是德**司的法定代表人韦**自愿作出的承担法律责任的真实意思表示，在珠**司与德**司之间具有法律约束力，应予以确认。因此，德**司应当按其法定代表人韦**作出的承诺承担相应的法律责任。韦**是以德**司的名义向珠**司出具承诺函，该行为属于职务行为，依法应由德**司承担相应的法律责任。据此判决：一、在该判决发生法律效力之日起10日内，德**司向珠**司清偿款项559634.25元及案件诉讼费24728.92元；二、驳回珠**司的其余诉讼请求；由德**司负担受理费9613元；等。德**司不服一审判决，向广州**民法院提出上诉。2012年4月13日，广州**民法院作出（2011）穗中法民五终字第2554号民事判决书，认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理恰当，遂判决驳回上诉，维持原判，德**司负担二审案件受理费9690元。二审法院在判决中认定：该案为追偿权纠纷。德**司法定代表人韦**向珠**司出具的承诺书，不管是否存在误写年份的情况，亦无影响韦**出具该承诺函作出的真实意思表示。从德**司与毕*胜于2005年7月26日签订的《工程项目合作协议书》、于2005年9月7日签订的《工程交割说明》来看，德**司是以管理方的名义参与了涉案工程，与涉案工程存在关联，此亦为德**司向珠**司出具承诺函的基础或者体现，以及从德**司之后在毕*胜起诉工程款一案中主动为珠**司聘请的律师支付律师费的事实来看，亦反映出德**司为何出具承诺函的原因。在（2006）云法民三初字第1122号和（2008）穗中法民五终字第11号民事判决中，即使存在终审判决珠**司向毕*胜支付涉案工程的工程款的认定，但是基于该承诺函的承诺以及上述的分析，德**司应向珠**司承担珠**司已在涉案工程承担过的法律责任，亦符合德**司向珠**司出具该承诺函的原意。同时，德**司对于其为何向珠**司出具承诺函，德**司主张其没有参与涉案工程之后有无对承诺函作出处理，并没有作出一个合理的解释。珠**司基于承诺函要求德**司清偿珠**司在涉案工程承担过的款项，与（2006）云法民三初字第1122号和（2008）穗中法民五终字第11号案基于工程承包判决珠**司向毕*胜支付涉案工程的工程款，是不同的法律关系，德**司提出该案违反一事不再理的理由不成立。故德**司的上诉理由不成立。

（2011）越法民二初字第44号民事判决书和（2011）穗中法民二终字第2554号民事判决书生效后，德**司于2012年8月8日将上述判决书确定的应付给珠**司的款项621317.42元交至广州市越秀区人民法院。

一审法院认为

原审法院再查，德**司曾于2013年10月11日向原审法院提起诉讼，起诉金**司与珠**司，德**司认为其承担了（2011）越法民二初字第44号民事判决书中确定的义务，且其以管理方名义参与了涉案工程，毕*胜通过诉讼取得了部分工程款，该款是德**司承担的，德**司同毕*胜之间的合作结算必须在该工程结算后才能最后完成，但该工程金**司与珠**司至今依然没有进行结算，金**司与珠**司作为建设单位和承包转包单位应当结算工程的工程款给德**司，故起诉要求金**司与珠**司支付德**司工程款836992.11元并支付相应利息，及支付德**司支出的其他案件的诉讼费44031.92元；等。原审法院于2014年4月10日就该案作出（2013）穗海法民三初字第3003号民事判决书判决驳回德**司的全部诉讼请求，上述判决书认为（2011）越法民二初字第44号和（2011）穗中法民二终字第2554号案中判决德**司需清偿珠**司在涉案工程承担过的款项，是基于德**司的法定代表人韦**向珠**司出具的承诺函的承诺，而非认定德**司可以行使涉案工程的结算权，由于该承诺函是韦**代表德**司自愿向珠**司出具的，是德**司与珠**司之间的内部协议，对德**司和珠**司有约束力，因此，德**司认为其清偿了珠**司已向毕*胜支付过的工程款等费用，就必然享有涉案工程的结算权显然依据不足。上述（2013）穗海法民三初字第3003号民事判决已发生法律效力。

2015年4月30日，德**司向原审法院提起本案诉讼，认为其公司法定代表人韦永坚于2005年1月25日发给珠**司的函件是其公司向珠**司作出的债务保证，其公司履行了（2011）越法民二初字第44号案后，有权向工程建设方金**司追偿，故请求：1、金**司偿还德**司584363.17元；2、诉讼费由金**司负担。原审诉讼中，德**司表示其诉讼请求要求金**司偿还的金额584363.17元包括其在（2011）越法民二初字第44号案中向珠**司支付的工程款559634.25元及诉讼费24728.92元。

金**司原审答辩称：不同意德**司的诉讼请求。理由如下：一、白**院（2006）云法民三初字第1122号民事判决书认定“毕*胜是从珠**司直接承包C3、C4栋水电安装项目，双方的承发包关系成立，案件证据不能证实德**司与毕*胜之间构成工程转包关系”，广**院（2008）穗中法民五终字第11号民事判决书认定“德**司与毕*胜签订的是对涉案工程的合作协议，德**司只负责管理以及交纳税费，其内容并非承发包的约定”，该案中金**司与德**司、珠**司之间并没有任何合同关系。而广**院（2011）穗中法民二终字第2554号民事判决书是单单就德**司法定代表人韦**向珠**司出具的承诺书作出金**司向珠**司清偿款项559634.25元的判决，德**司既非工程项目的承包人，也非转包人，其与金**司、珠**司之间也没有合同关系。韦**向珠**司出具的承诺书并不是如德**司所述说明珠**司将向金**司追偿的权利转给德**司去向金**司追偿；二、上述韦**向珠**司出具的承诺书并非担保法所指的担保，德**司错误地套用了民法通则及担保法的相关条款。退一步看，即使担保成立本案的保证期间也过，保证期间只有6个月，德**司起诉已经过了法定期限；三、就嘉仕花园金**司没有欠珠**司工程款，珠**司也从来没有向其提起过任何诉讼或主张过任何权利；四、德**司已于2012年8月8日履行了（2011）穗中法民二终字第2554号判决的全部款项，德**司知道权利被侵害的时间为2012年8月8日，故本案起诉已过了诉讼时效。

原审法院认为：关于德**司的起诉是否超过诉讼时效问题。德**司曾于2013年10月11日向原审法院提起诉讼（案号：（2013）穗海法民三初字第3003号），要求金**司与珠**司支付德**司工程款836992.11元并支付相应利息等，德**司认为其承担了（2011）越法民二初字第44号民事判决书中确定的义务，且其以管理方名义参与了涉案工程，毕*胜通过诉讼取得了部分工程款，该款是德**司承担的，金**司与珠**司作为建设单位和承包转包单位应当结算工程的工程款给德**司。德**司提出上述案件的部分事实与本案一致，在该案中德**司曾就本案中其主张的工程款559634.25元及诉讼费24728.92元向金**司追讨，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条的规定“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算”，德**司于2013年10月11日向原审法院提起诉讼的行为构成诉讼时效中断，诉讼时效重新计算，而当事人向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，德**司于2015年4月30日提起本案诉讼，故德**司的起诉没有超出诉讼时效，金**司主张德**司的起诉超过诉讼时效的抗辩意见无理，不予采纳。

关于德**司法定代表人韦**向珠**司出具的承诺是否构成保证的问题。《中华人民共和国担保法》第六条规定“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”，而生效的民事判决书已经认定德**司的法定代表人韦**向珠**司出具的内容为“关于嘉仕花园水电安装C3、C4栋工程，所涉及经济合同、纠纷及产生的后果，由我司承担，与珠**司无关。”的承诺函，该函件内容合法有效，是德**司的法定代表人韦**自愿作出的承担法律责任的真实意思表示，在珠**司与德**司之间具有法律约束力。上述承诺函的内容只是德**司与珠**司就涉案工程所及合同及纠纷产生的后果作出责任承担的协议，是德**司与珠**司内部之间的协议，不能认定为德**司与珠**司之间有约定当债务人不履行债务时，德**司是以保证人的身份去承担责任，故上述承诺函的内容不符合担保法中保证的构成要件，德**司以其是保证人向金**司追偿德**司在（2011）越法民二初字第44号案中向珠**司支付的工程款559634.25元及诉讼费24728.92元没有依据，不予支持。

据此，原审法院根据《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，于2015年7月9日作出判决：驳回德**司的全部诉讼请求。一审案件受理费9644元，由德**司负担。

上诉人诉称

判后，上**泽公司不服原审判决，其坚持认为韦**出具的承诺函件是保证性质向本院提起上诉，为此请求：撤销原审判决，依法改判支持其原审诉讼请求，诉讼费由金**司承担。

被上诉人辩称

被上诉人金**司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公平公正。承诺书是德**司与珠**司就其承担责任的意思表示，只是对德**司和珠**司有约束力，这个承诺不是担保法中的保证，不适用担保法和担保法司法解释的规定，请二审法院依法驳回德**司的上诉请求。

本院查明

经审理查明查，原审法院查明事实无误，本院依法予以确认。

本院认为

本院认为：本案争议的焦点是德**司的法定代表人韦**向珠**司出具的承诺函件是否构成保证。《中华人民共和国担保法》第六条规定：本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。从该规定可以看出，保证涉及三方当事人即保证人、债权人、债务人，但是本案中韦**出具的“关于嘉仕花园水电安装C3、C4栋工程，所涉及经济合同、纠纷及产生的后果，由我司承担，与珠**司无关。”承诺函件中仅涉及德**司和珠**司两方当事人。且该承诺函件的内容是德**司自愿承担珠**司在涉案工程中所涉及的合同纠纷及产生的法律责任，因此，该承诺函件仅是德**司于珠**司之间的内部协议，不符合担保法中保证的构成要件。德**司以其是保证人向金**司追偿其已向珠**司支付的款项没有事实和法律依据。因此，原审判决驳回德**司的诉讼请求并无不当，本院予以维持。

关于德**司的起诉是否超过诉讼时效的问题，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，合法合理，且理由阐述充分，本院不再赘述。

综上所述，上诉人德**司的上诉理由不成立，其上诉请求应予驳回；审查原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本案二审案件受理费9644元，由上诉人**程有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十一月十一日