湖南**限公司与长沙市**责任公司建设工程施工合同纠纷一案

审理经过

上诉人长**责任公司（以下简称长**公司）与被上诉**有限公司（以下简称大雅门窗公司）建设工程施工合同纠纷一案,不服湖南省浏阳市人民法院（2014）浏民初字第06086号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明：2012年12月21日，长**公司成立浏阳宜华?山水名城住宅小区项目部，任命王**为该项目负责人。2013年10月15日，长**公司以该项目部的名义与大**公司签订《山水名城（一期北片）铝合金门窗施工合同》，王**作为项目负责人签名并加盖项目部公章。大**公司以全费用综合单价包干的方式承包山水名城一期北片1、2、5、6号栋的铝合金门窗工程。其中合同约定：“…6.5乙方（大**公司）向甲方（长**公司）提交全套门窗备案资料和工程结算书，待结算审核完成后，甲方向乙方支付结算总额的95%，余款5%作质保金，在项目验收合格后2年内支付完毕。…6.9如果甲方未按上述结点支付工程款，超过60个工作日，将按应付款余额逾期支付时间，参照人民银行同期贷款利息补偿乙方。…10.2.1工程保修期为2年。…如承包人超过3次未进行即时维修，所有质保金全部扣除，承包人将继续履行维修责任。10.2.2质保金的返还：自工程竣工验收合格满1年之日起28个工作日内，发包人将质保金的50%免息返还承包人；自工程竣工验收合格满2年之日起28个工作日内，发包人将剩余的质保金免息返还承包人。”2014年9月12日，在涉案工程并未完工的前提下，大**公司与长**公司因故自愿解除原施工合同并就已完成的工程结算达成一致协议：“1、经双方确认乙方在浏阳宜华?山水名城已完成的铝合金门窗施工，最终实际结算总价为150万元（不含税）。2、乙方在宜华?山水名城项目部剩余的铝合金型材5030公斤转让给甲方。3、甲方已分两次支付乙方25万元，剩余125万元分两次支付，第一次于2014年10月30日前支付100万元，第二次于2015年春节（即2015年2月19日）前支付尾款25万元（逾期按每天1‰的标准计算利息）。4、剩余的铝合金型材按19.5元/公斤计算，合计98000元，在第二次付款时一并支付。5、由乙方安装的窗因塞缝所产生的渗水由乙方负责维修，其保质期为2年。”6、本协议一式两份，双方签字盖章生效。”当日，大**公司将剩余的铝合金型材5030公斤转让给长**公司并经长**公司工作人员签收。结算完毕后，长**公司至今未按协议履行付款义务。故大**公司诉至原审法院，请求判决长**公司立即支付大**公司工程款1250000元，铝合金型材款98000元，合计1348000元；判决长**公司支付大**公司应付款的逾期利息（2015年2月19日前以1000000元为基数，2015年2月19日起，以1250000元为基数，按日1‰的标准计算）。本案诉讼费由长**公司承担。

另查明，诉讼中，大雅门窗公司与长**公司均同意质保期自2014年9月12日起算。

一审法院认为

原审法院认为，大雅门窗公司承包长**公司的铝合金门窗工程并按约完成一定工程量，长**公司应当及时支付相应价款，双方就已完工工程进行结算，长**公司应按结算协议履行付款义务，逾期付款的还应承担相应的违约责任,故对大雅门窗公司要求长**公司支付剩余工程款1250000元及剩余铝合金材料款98000元的诉讼请求，该院予以支持。长**公司未按约定期限付款，构成逾期付款，双方先有约定“逾期参照人民银行同期贷款利息补偿乙方”，后结算时又约定“逾期按每天1‰的标准计算利息”，以上约定系双方真实意思表示，根据民法意思自治原则，对逾期付款利息有约定的从约定，且在更改逾期利息计算方式之前，长**公司并未实际付款，故当以后者约定为准，但其约定的日息1‰，超过中**银行发布的同期同类贷款利率的四倍，违反国家有关限制借款利率的规定，对其超出部分的利息，该院不予支持。长**公司辩称施工合同约定扣除结算总额5%的质保金，在工程验收合格后2年内支付完毕。大雅门窗公司不予认可，认为原施工合同已解除，而后达成的结算协议中并未约定要扣除质保金，该院认为，原施工合同关于结算方式有对质保金的扣除和返还进行明确约定，后大雅门窗公司与长**公司双方协商解除施工合同，双方就结算及相关事宜达成新的协议，新协议中仅保留保质期2年的约定（自2014年9月12日起算），结算方式亦明确约定分两次支付余款，并无扣除质保金的约定，应视为双方就结算方式达成新的一致意见，原质保金条款不再适用，且如果适用原施工合同中的质保金条款，将与新达成的付款方式相冲突，故长**公司该辩解意见，该院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决：一、长沙市**责任公司于本判决生效后10日内支付湖南**限公司剩余工程款1250000元及相应利息（利息计算方式：2014年10月30日至2015年2月19日止以1000000元为本金，2015年2月20日至实际履行之日止，以1250000元为本金，均按中**银行发布的同期同类贷款利率的四倍计算）；二、长沙市**责任公司于本判决生效后10日内支付湖南**限公司铝合金材料款98000元；三、驳回湖南**限公司其余诉讼请求。本案受理费17436元，由长沙市**责任公司负担。

上诉人诉称

上诉**筑公司不服原审判决，上诉称：1、原审判决对大**公司提交的证据1“关于成立长沙市**责任公司宜华?山水名城住宅小区项目部的通知”认证错误，该证据系复印件，应当不予认定；2、长**公司与大**公司于2014年9月12日达成的结算协议系对原合同的补充，原合同对于质保金的条款仍然有效，长**公司可以扣除结算总额5%的质保金，在工程验收合格后2年内支付完毕。综上，请求二审法院：1、撤销对大**公司证据1的认证；2、撤销原审判决第一项，依法改判。

被上诉人辩称

被上诉人**窗公司答辩称：1、证据1“关于成立长沙市**责任公司宜华?山水名城住宅小区项目部的通知”与本案无实质联系，我方不能提供原件，同意撤回该证据；2、关于5%质保金的问题，双方原合同未全部履行，大雅门窗公司事实上无法按照原合同约定承担相应质保义务，且双方解除原合同后约定工程款全额支付，不留质保金，故长**公司要求扣除质保金无事实及法律依据。

本院查明

本院二审查明，因大雅门窗公司在一审提供的证据1不能提供原件，长**公司对此证据也有异议，大雅门窗公司在二审中也同意撤回该证据，故本院对该证据不予认定，即对一审判决认定的“2012年12月21日，长**公司成立浏阳宜华?山水名城住宅小区项目部，任命王**为该项目负责人”这一事实，不予认定。

本院二审查明的其他事实与原判决认定的事实一致。

本院认为

本院认为，大雅门窗公司承包长**公司的铝合金门窗工程并按约完成了一定工程量，长**公司应当及时支付相应价款。依据双方于2014年9月12日达成的结算协议，大雅门窗公司要求长**公司支付剩余工程款1250000元及剩余铝合金材料款98000元，应当予以支持。长**公司未按约定期限付款，构成逾期付款，结合双方的协议约定，一审判决长**公司按中**银行发布的同期同类贷款利率的四倍计算违约金正确，本院予以维持。长**公司主张原合同对于质保金的条款仍然有效，长**公司可以扣除结算总额5%的质保金，在工程验收合格后2年内支付完毕，对此，本院认为,双方就结算及相关事宜达成新的协议中明确约定“由乙方（大雅门窗公司）安装的门窗因塞缝所产生的渗水由乙方负责维修，其保质期为2年”，并未再明确约定扣除质保金，应视为双方就结算方式达成新的一致意见，原质保金条款不再适用，故长**公司的该项上诉请求，本院不予采纳。至于因大雅门窗公司安装的门窗因塞缝所产生的渗水等质量问题，长**公司仍可以依结算协议的约定向大雅门窗公司主张权利。

原审判决认定事实基本清楚、适用法律准确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本案二审受理费17436元，由上诉人长**责任公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十一月二十三日