（2015）华法民初字第986号，原告蒋**、蒋**与被告朱**，建设工程施工合同纠纷一案，民事判决书

审理经过

原告蒋**、蒋**与被告朱**建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年7月7日立案受理。依法由审判员何**适用简易程序，于2015年8月12日公开开庭进行了审理，原告蒋**、蒋**，被告朱**及其委托代理人彭**到庭参加诉讼。2015年9月1日，朱**向本院提起申请，以与原告蒋**、蒋**合伙承包朱**在广东省肇庆市广发石场（以下简称广发石场）推土工程为由，要求作为本案共同原告参加诉讼。2015年9月6日，本院通知朱**作为本案原告参加诉讼，并于同日裁定本案转为普通程序审理。2015年10月10日，本院依法由何**担任审判长，审判员胡**、人民陪审员谢**组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告蒋**、蒋**及其委托代理人戴**，原告朱**及其委托代理人高承龙，被告朱**及其委托代理人彭**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告蒋**、蒋**诉称：2014年10月至2014年12月，被告朱**请二原告的推土机在广发石场推土；2015年1月5日，二原告与朱**结算，二原告为朱**推土10926车，每车20m，单价0.8元／m，合计174816元。其中扣油款31996元、伙食费3960元、预支款15000元，该三笔款项与二原告的工程款相抵扣，朱**尚欠二原告工程款123860元。朱**违反承诺，至今没有给付二原告上述工程款。为维护二原告合法权益，现诉请人民法院判令被告朱**给付工程款123860元。

为支持自己的诉讼主张，原告蒋**、蒋**提出了下列证据：

1、结算单。拟证明：2015年1月5日，朱**出具结算单给蒋**、蒋**，内容为自2014年10月至2014年12月，推土10926车，20m3／车，0.8元／m3，计工程款174816元；扣除朱**预付油款31996元，预付伙食费3960元和15000元，朱**未付工程款123860元。

2、蒋**证明。拟证明：2014年10月至12月，蒋**、蒋**在广发石场为朱**承包的工程推土。

对原告蒋**、蒋**提出的证据，被告朱**提出如下质证意见：

对证据1，认为被告与朱**结算，没有与蒋**、蒋**结算，被告还没有与广发石场结算，没有领取工程款；对证据2无异议。

对原告蒋**、蒋**提出的证据，原告朱**提出如下质证意见：

对原告蒋**、蒋**提出的证据1，其真实性无异议，应当是与蒋**、蒋**、朱**共同结算；对证据2，认为朱**是合伙人。

原告朱**诉称：用于广发石场推土工程施工的推土机为原告与蒋**、蒋**合伙购买，其中原告占40%的投资份额，蒋**、蒋**占60%的份额；原告与蒋**、蒋**合伙承包了朱**在广发石场的推土工程，因此结算工程款123860元，原告应占40%的份额，即朱**应当给付原告工程款49444元。请求人民法院判令被告朱**给付原告朱**工程款49444元。

为支持自己的诉讼主张，原告朱**提出了下列证据：

1、收据、福祥借记卡、个人账户通兑单、支付通存通兑业务委托书和通兑手续费单据。拟证明：2014年9月1日，朱**支付高要市**械维修店租金20000元；2014年10月13日，邓**汇出30000元给朱**；2014年10月13日，高要市**械维修店收到朱**购买进口小*D60推土机款30000元。

2、支付通存通兑业务委托书、通兑手续费单据、个人账户通兑单。拟证明：2014年10月13日，邓**转账40000元给邓**。

3、对邓**的调查笔录。拟证明：2014年9月份，朱**到邓**的二手市场购买推土机，当时朱**的店子有一台深黄色的进口小*D60推土机，朱**提出先租用试车，如车况好就购买。朱**支付了租金20000元，并将推土机运到广发石场工地，试用了20天左右，朱**要求购买进口小*D60推土机。2014年10月中旬左右，邓**与蒋**、朱**签订了买卖推土机协议，推土机总价款为250000元。协议书上有蒋**和邓**签名，朱**虽在场但没有签名。协议书共二份，邓**与蒋**各一份。朱**出了90000元购车款，其中：20000元租金转为购车款，30000元现金，转账支付40000元。

4、营业执照。拟证明：高要市白土镇祥隆机械维修店系邓**个体工商户，业主为邓**。

5、对蒋**的调查笔录。拟证明：2014年农历12月，蒋**雇请蒋**开深黄色进口小*D60推土机在东田镇移民点施工，蒋**给付工资2300元；2015年蒋**受雇开深黄色进口小*D60推土机在东田镇移民点施工，朱**给付工资3000元。在蒋**受雇开深黄色进口小*D60推土机过程中，蒋**、蒋**、朱**在现场管事和维修。

6、收据。拟证明：2015年6月10日，朱**支付推土机维修费4000元。

7、对朱**的调查笔录。拟证明：2015年农历正月17、18日左右，朱**、蒋**找到朱**，要求朱**到冬天镇移民点维修推土机，到东田镇移民点后，朱**与朱**、蒋**、蒋**三合伙人协商确定推土机维修价格4000元，该4000元维修费由朱**支付。

8、结婚证。拟证明：邓社群与朱**系夫妻关系。

对原告朱**提出的证据1、2、3、4、5、6、7、8，被告朱*平均无质证异议。

对原告朱**提出的证据1、2、3、4、5、6、7、8，原告蒋**、蒋庆敢上述证据与本案无关联，不予质证；对证据3、5、7，认为证人未到庭接受质证，证据无效。

被告辩称

被告朱**辩称：2014年6月至2015年1月，被告为肇**石场李老板所雇请，在肇**石场组建施工队推土，只请了朱**做事；原告蒋**、蒋**、朱**购买的推土机在广发石场做事是事实；被告承包的广发石场工程没有结算，与蒋**、蒋**、朱**的工程也没有结算。据此，请求人民法院依法判决。

为支持自己的诉讼主张，被告朱**提出了下列证据：

对邓**的调查笔录。证明内容与原告朱**提出的证据3一致。

对蒋**的调查笔录。证明内容与原告朱**提出的证据5一致。

广发**公司证明。拟证明：朱**2014年与广发石场发生土方工程结算，与其他任何人不发生经济往来和业务关系。

4、领条。拟证明：2014年11月10日，朱**领到推土机人员工资5000元；2014年9月21日，朱**领到广发石场推土机修理费10000元。

5、转账凭证。拟证明：2014年10月13日，朱**为购买推土机转款70000元。

对被告朱**提出的证据，原告蒋**、蒋**提出如下质证意见：

对证据1、2、3的真实性有异议，对证据4、5，认为该证据与本案无关联。

对被告朱**提出的证据，原告朱**提出如下质证意见：

对证据1、2、5无异议；对证据3、4，认为朱**与朱**存在业务关系，没有与蒋**、蒋**存在业务关系。

通过对原告蒋**、蒋**、朱**和被告朱**举证、质证，本院对原、被告双方提出的证据分析认定如下：

对原告蒋**、蒋**提出的证据1，系原件，为朱**书写，内容真实，与本案相关联，予以采信；对证据2，朱**和朱**对该证据的内容真实没有提出异议，予以采信。

对原告朱**提出的证据1、2、3、4、5、6、7、8，证据来源、形式合法，证据之间相互印证，内容真实，与本案相关联，予以认定。

对被告朱**提出的证据1、2、4、5，内容真实，予以采信；对证据3，无广发石场的公章，证据来源不合法，与朱**的陈述不一致，内容不真实，不予采信。

本院查明

通过对证据的分析认定，结合当事人的庭审陈述，本院查明本案事实如下：

原告朱**与原告朱**兄弟关系。2014年9月，朱**承包了广发石场的土石方工程，朱**将其中的土石方推土工程分包给蒋**、蒋**、朱**。为完成推土工程，蒋**、蒋**、朱**租赁了高要**隆机械维修店邓**的深黄色进口小*D60推土机一台进行推土工程施工，朱**支付租金20000元；2014年10月13日，蒋**、蒋**、朱**共同出资250000元购买了该台推土机用于广发石场推土工程，其中朱**出资90000元（朱**租金20000元转为购车款），占36%的出资份额，余款为蒋**、蒋**支付，占64%的份额。至2014年12月，蒋**、蒋**、朱**完成了推土工程。2015年1月5日，蒋**、蒋**、朱**与朱**就蒋**、蒋**、朱**完成的推土工程进行结算。结算结果为：自2014年10月至2014年12月，蒋**、蒋**、朱**共完成推土10926车，20m3／车，单价为0.8元／m3，计工程款174816元；扣除朱**预付油款31996元，预付伙食费3960元和15000元，朱**未付蒋**、蒋**、朱**工程款123860元。该结算单有朱**的签字认可。在庭审中，蒋**、蒋**、朱**也予以确认。因朱**未给付工程款，蒋**、蒋**、朱**诉状本院。

本院认为

本院认为：依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条之规定：工程建设合同是承包人进行工程建设，发包人支付借款的合同；建设工程合同包括施工合同。原告蒋**、蒋**、朱**以依约完成了被告朱**推土工程，朱**未依约支付工程价款为由，诉至本院，本案应定性为建设工程施工合同纠纷。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十九条第一款之规定：建设工程竣工后，发包人应当根据施工合同图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接受该建设工程。本案中，原告蒋**、蒋**、朱**完成了推土工程，并与朱**就工程量和工程款进行了结算，但朱**至今未支付蒋**、蒋**、朱**工程款，现蒋**、蒋**、朱**提出要求朱**支付工程款123860元的诉讼主张，证据充分，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和最**法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第二款之规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。朱**提出蒋**、蒋**没有承包推土工程、没有与蒋**、蒋**、朱**进行结算的辩称意见，除朱**本人陈述外，无其他证据佐证，该辩称意见，证据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条之规定：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动；合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用；合伙经营积累的财产，归合伙人共有。原告蒋**、蒋**、朱**共同购买推土机合伙承包推土工程，所得工程款123860元系蒋**、蒋**、朱**的共有财产。在无法查明蒋**、蒋**、朱**对合伙财产处理和盈余分配有约定的情况下，可按合伙人的出资比例进行分配。据此，蒋**、蒋**应分得工程款79270.4元（123860元64%），朱**应分得工程款44589.6元（123860元36%）。蒋**、蒋**要求朱**支付其工程款123860元和朱**要求朱**49444元的诉讼请求，没有法律和事实依据，其超出的部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，第三十二条，《中华人民共国合同法》第二百六十九条，第二百七十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最**法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：

裁判结果

一、限被告朱**在本判决生效之日起十日内支付原告蒋**、蒋庆敢工程款79270.4元；

二、限被告朱**在本判决生效之日起十日内支付原告朱**工程款44589.6元；

三、驳回原告蒋**、蒋**、朱**的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费2776元，由被告朱**负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省**民法院。

当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。

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裁判日期

二〇一五年十月十日