秦*犯非法经营罪一审刑事判决书
审理经过
桐乡市人民检察院以桐检公诉刑诉（2015）968号起诉书指控被告人秦*犯非法经营罪，于2015年10月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。桐乡市人民检察院指派代理检察员高洁出庭支持公诉。被告人秦*及其辩护人钱婷怡到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
一审请求情况
桐乡市人民检察院指控：被告人秦*以营利为目的，违反国家规定，非法销售“六合彩”，扰乱市场秩序，非法经营额达1040000余元，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。为证实指控事实，公诉机关提供了证人证言、检查笔录及照片、辨认笔录及照片、生肖排码表、下注单等证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款之规定，被告人秦*予以惩处。
被告人秦*对被指控的犯罪事实当庭供认不讳，无辩护意见。其辩护人提出如下辩护意见：1、对指控的犯罪事实不持异议，但对本案定性有异议，认为本案不符合非法经营罪的犯罪构成，应以赌博罪论处。理由为：被告人秦*作为下家，接受投注、交接赌款，接受赌注范围有限，不足以扰乱彩票市场秩序；被告人秦*的行为并不属于真正发行和销售彩票，其形式只是利用香港“六合彩”的开局结果作为输赢的参照物。2、起诉书指控的非法经营数额达1040000余元有异议，与事实不符。3、被告人秦*系初犯，案发后能如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，有悔罪表现。4、本案中参与“六合彩”投注的人员范围较小，且输赢结果不大，被告人仅作为下家接受投注，犯罪情节较轻。5、被告人秦*的家庭比较困难，有老有小。请求对被告人秦*从轻处罚。
本院查明
经审理查明，2013年至2015年5月12日间，被告人秦*以营利为目的，在桐乡市濮院镇永乐新村70号其经营的红灯笼湘菜馆内，利用香港“六合彩”的开奖结果做下线为上家接受投注，并从中“抽水”，同时将投注款上交于上线。共接受易*、马*、唐**等人多期投注，涉案金额达1040000余元，违法所得30000余元。2015年5月12日晚上，公安机关在上述地点查获“六合彩”投注账本一本、“六合彩”书刊一本、“六合彩”玄机密码复印合刊十八本、生肖排码表一张、下注单半本、白色OPPO手机二部等物品。
以上事实，有公诉机关提供并经举证、质证的如下证据予以证实：
1、证人马某证言，证实其自2014年12月起，在被告人秦某处投注“六合彩”共三十期、投注金额八万余元，输了三四万元，一般通过短信投注等事实。
2、证人易某证言，证实其在2014年6月份开始在被告人秦某处投注“六合彩”，基本每期都下注，共40期左右，金额有140万元左右，刚开始填单子下注，后来是发短信下注，主要通过银行转账、微信转账，中奖后到被告人处领取现金，共输了3万元等事实。
3、证人唐*甲证言，证实其在2015年3月前后在被告人的湘菜馆吃饭时知道有“六合彩”可买，共买了20多次，总金额约5000元，输赢1000元左右等事实。
4、证人唐**、蒋*证言，证实在被告人秦某处投注过几期“六合彩”等事实。
5、证人高*证言，证实其将位于桐乡**乐新村70号房屋租给被告人秦*的事实。
6、检查笔录扣押清单及照片，证实对被告人秦*经营的红灯笼湘菜馆进行搜查，查获有关“六合彩”的相关书刊、投注账本、手机等物品。
7、银行交易明细、“六合彩”投注账本等，证实通过银行转账投注共计51万余元，其中易*35万元，马*5万余元；以及被告人秦*账本记录接受其他投注52万余元的事实。
8、辨认笔录及照片，证实证人唐**、易*等人与被告人秦*的相互辨认情况；
9、被告人秦*的供述在案。
本案事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为
本院认为，被告人秦*以非法营利为目的，伙同他人利用地下“六合彩”的形式聚众赌博，接受投注金额达1040000余元，非法获利30000余元，其行为已构成赌博罪。辩护人关于本案定性所提的意见予以采纳。关于辩护人对被告人秦*接受投注金额所提异议，本院认为，投注金额有证人证言、银行转账明细、账本记录，被告人秦*亦有相应供述，公诉机关已就低认定为1040000余元，在案证据足以认定，故辩护人就此所提辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。辩护人其余辩护意见中合理部分在量刑时予以考虑。被告人秦*归案后能如实供述其罪行，予以从轻处罚。据此，本院为打击犯罪，维护公共秩序和良好的社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
裁判结果
一、被告人秦某犯赌博罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月13日起至2017年3月12日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
二、扣押在案的作案工具白色OPPO手机二部，依法予以没收；被告人秦*的违法所得三万元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
裁判日期
二〇一五年十二月十四日
