上诉人山东鸿**限公司与被上诉人**力有限公司买卖合同纠纷案二审民事判决书

审理经过

上诉人山东鸿**限公司（以下简称鸿**司）为与被上诉人中卫恒**有限公司（以下简称恒**司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族**人民法院（2015）卫民商初字第14号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月30日公开开庭审理了本案。鸿**司的委托代理人张*，恒**司的委托代理人刘**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明：2013年11月22日，恒**司（买方、甲方）与鸿**司（卖方、乙方）在中卫签订《光伏组件采购合同》，合同约定：2.恒**司购买鸿**司245（＋3）WP太阳能多晶硅组件，规格为1640×990×40，数量8163块，单价为4.25元／W，合计总价850万元。3.产品质量标准符合IEC61215和IEC61730，根据国际标准测试条件，光伏组件安装后的功率应在＋3%误差范围内，鸿**司提供的所有光伏组件应标注CE和TUV标志。4.运输方式为公路运输，运费及保险由卖方承担。交货期为买方支付全款后2日内，交货地点为买方指定地宁夏中卫市沙坡头区迎闫公路东侧项目地。5.货款支付方式为电汇，本合同签署后3个工作日内，买方向卖方支付合同总金额10%作为定金，剩余货款在卖方发货前支付完毕，卖方收到全款后2日内发货。合同金额为含税金额，卖方在发货后10天内向甲方开具17%增值税发票。从卖方收到买方的定金之日起，卖方保留货物20天，如15日内买方不能付款，买方需提前与乙方沟通。保留期超过20天，卖方有权取消合同，买方所付定金不予退还。卖方逾期交货的，每迟延一天向买方赔偿总货款金额1%的违约金，并承担买方的损失；逾期5天仍不能交货，买方有权终止合同，卖方双倍返还买方的定金。除不可抗力外，卖方不能供货或不履行合同约定的，买方有权选择解除合同，卖方应当同时按照本合同约定向买方双倍返还定金。合同还约定了其他内容。合同签订后，2013年11月25日，恒**司向鸿**司在中国**平支行的账号37001837908050149710支付定金85万元；2013年11月26日，鸿**司向恒**司出具了将其账号变更为中国**平支行，账号15-739901040030568的变更说明1份；2013年12月3日，恒**司向鸿**司在中国**平支行账号15-739901040030568汇款85万元、2013年12月20日向该账户汇款70万元、2014年1月29日向该账户汇款30万元，合计汇款270万元。2013年12月27日，鸿**司向恒**司供货1608块，每块1041.2838元（850万元÷8163块），供货价值1674384.40元（1608块×1041.2838元／块）。2014年9月18日，鸿**司通知恒**司账户变更为工商银行滨洲邹*韩店支行，账号为1613023619100000455，要求恒**司将余款汇入此账户。2014年11月4日，恒**司将余款580万元汇入该账户后，鸿**司未向恒**司交付下剩货物。鸿**司共给恒**司出具金额为6121003元增值税发票。故恒**司诉至法院，请求：1.判令鸿**司履行与恒**司于2013年11月22日签订的《光伏组件采购合同》，立即向恒**司交付剩余的太阳能多晶硅组件；2.判令鸿**司承担迟延履行违约金9555840元（自2014年11月6日至2015年3月20日，按未交付组件金额6825615元×1%／天计算，140天×68256元／天u003d9555840元，之后的违约金计算至组件全部实际交付之日）；3.案件受理费、财产保全费用由鸿**司负担。在原审开庭时，恒**司将诉讼请求变更为：1.解除恒**司与鸿**司于2013年11月22日签订的《光伏组件采购合同》；2.判令鸿**司立即退还未向恒**司交付太阳能多晶硅组件货款6825615元，并承担迟延履行违约金255万元（按合同总金额850万元×30%）及未交付组件货款的银行贷款利息178831元（6825615元×7.86%÷12个月×4个月），合计9554446元；3.案件受理费、财产保全费用由鸿**司负担。

一审法院认为

原审法院认为，恒**司与鸿**司签订的《光伏组件采购合同》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，应合法有效。双方当事人应按照合同约定全面履行合同义务。合同签订后，恒**司向鸿**司支付部分货款后，鸿**司向恒**司履行交付了1674384.40元的货物。恒**司向鸿**司支付全部货款后，鸿**司明确表示已无能力履行合同义务，导致合同目的不能全部实现，恒**司提出解除双方之间签订的《光伏组件采购合同》，符合合同约定和法律规定，故恒**司要求解除《光伏组件采购合同》的诉讼请求，予以支持。合同解除后，恒**司要求鸿**司返还未供货部分的货款6825615元，符合合同约定和法律规定。故对恒**司要求鸿**司返还货款6825615元的诉讼请求，予以支持。

《光伏组件采购合同》约定：从鸿**司收到恒**司的定金之日起，卖方保留货物20天，如15日内买方不能付款，买方需提前与鸿**司（乙方）沟通。保留期超过20天，卖方有权取消合同，恒**司（甲方）所付定金不予退还。”2013年11月25日，恒**司向鸿**司支付定金85万元，按照合同约定，恒**司应当自2014年1月1日前将全部货款支付给鸿**司，在约定的期限内恒**司向鸿**司支付货款240万元（包含定金85万元），恒**司在约定的期限内未付清全部货款，构成违约。在恒**司未按时支付全部货款，鸿**司未按合同约定通知恒**司解除合同，在恒**司逾期支付货款后，仍要求恒**司向其变更后的银行账户支付货款，说明鸿**司同意双方继续履行合同。2014年11月4日，恒**司向鸿**司付清全部货款后，鸿**司只向恒**司供应价值1674384.40元的货物，鸿**司自恒**司支付6825615.60元货款未向恒**司供应等价货物，构成违约。鸿**司应在恒**司付清全部货款之日起2日即2014年11月6日起向恒**司承担逾期付款的违约责任。鸿**司认为双方约定的违约金过高，要求调整。根据本案实际情况，将双方约定的违约金调整为按中**银行同期同类贷款年利率5.6%上浮30%较为合理，违约金自2014年11月6日起计算至2015年9月6日止，共10个月，违约金为414087.31元（6825615元×5.6%×130%×10个月÷12个月）。《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”因双方均构成违约，按照法律规定，鸿**司应承担相应的违约金为207043.66元较适宜。恒**司提供的证据不足以证明其贷款用于支付鸿**司的货款，对其主张按工商银行贷款年利率7.86%计算利息的请求，不予支持。故对恒**司要求鸿**司支付违约金的合理部分的请求，予以支持。

鸿**司给恒**司提供增值税发票是其履行合同的义务。恒**司认可收到鸿**司开具的金额为6121003元的增值税发票，扣除实际供货的金额为1674384.40元的增值税发票，未供货部分的增值税发票由恒**司按照规定退还给鸿**司，恒**司应退还鸿**司多开具的金额为4446618.60元（6121003元－1674384.40元）的增值税发票。

综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条，最**法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、最**法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：一、解除恒**司与鸿**司签订的《光伏组件采购合同》，未履行部分，终止履行；二、鸿**司于判决生效之日起30日内向恒**司返还货款6825615元，并承担违约金207043.66元；三、恒**司退还鸿**司多开具的金额为4446618.60元的增值税发票；四、驳回恒**司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费78691元，由恒**司负担20770元，鸿**司负担57921元。保全费5000元，由鸿**司负担。

上诉人诉称

原审法院宣判后，鸿**司不服，向本院提起上诉称：1.鸿**司已将货物生产完毕，存放在仓库，不存在原判认定的“上诉人明确表示已无能力履行合同义务，导致合同目的不能全部实现”的情况，原判认定鸿**司违约，判令解除合同不当。2.原审判决认定鸿**司违约缺乏事实依据。首先恒**司未按合同约定的付款时间付款，逾期付款构成违约，鸿**司有权扣除20万元订金；其次，恒**司突然支付余款，应给予鸿**司合理的准备时间，不应按原合同约定的在最后一笔货款付清后的两日内供货。3.恒**司逾期付款构成违约，无权要求鸿**司返还定金，鸿**司应返还的货款数额应是5975615元。综上，鸿**司没有违约，不应当承担违约责任，请求撤销原审判决，改判驳回恒**司的诉讼请求。后鸿**司递交了《变更上诉请求申请书》，将上诉请求变更为：撤销原审判决第二项中关于鸿**司承担违约金207043.66元的内容。二审庭审中，鸿**司表示放弃上诉状中第三项上诉理由。

被上诉人辩称

恒**司答辩称：原判违约金过低，并不能弥补恒**司的损失，但考虑到鸿**司的履行能力，恒**司并未对原审判决提出上诉。鸿**司的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。

二审中，双方均坚持一审的举证、质证意见，均未向法庭提交证据。

双方对原审查明的事实均无异议。

本院查明

二审查明事实与原审查明事实一致。

本院认为

本院认为，本案争议的焦点是：鸿**司是否应承担违约责任及数额的问题。首先，根据双方在合同中的约定，鸿**司应当在收到全部货款之日起2日内向恒**司发货，但鸿**司在收到全部货款2日内未能发货，构成违约，应承担违约责任。其次，鸿**司在收到恒**司全部货款后，直到恒**司诉至法院之日即2015年4月1日，仍未向恒**司履行供货义务，恒**司主张解除合同并要求鸿**司承担逾期责任，符合合同约定。《最**法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，原审法院依据鸿**司的申请对违约金调整为中**银行同期同类贷款年利率5.6%上浮30%并无不当。再次，因恒**司未在合同约定的期限内支付全部货款，也构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的违约责任”的规定，鸿**司、恒**司均构成违约，应各自承担相应违约责任，原审法院认定鸿**司承担相应违约金207043.66元也符合双方履行合同的情况、过错程度等，应予维持。

综上，上诉人鸿**司的上诉请求不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费4406元，由山东鸿**限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十二月三十一日