刘**与成武**源局行政批准二审行政判决书

审理经过

上诉人刘**因诉被上诉人成武县国土资源局、被上诉人**有限公司土地行政批准一案，已由成**民法院于2015年4月17日作出（2013）成行初字第13号行政判决。上诉人刘**不服，向本院提起上诉。本院于2015年5月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年6月16日公开开庭审理了本案。上诉人刘**的委托代理人刘**、宋**，被上诉人成武县国土资源局的委托代理人陈**，被上诉人**有限公司的委托代理人赵**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

本案行政争议形成过程如下：2010年8月10日，被上诉人成武县国土资源局向被上诉人**有限公司填发成武县（2010）用字第014号建设用地批准书，批准用地面积为5.0858公顷，土地四至为：东至刘桥村，西至永顺路，南至山东**限公司、县医院家属院、物价局家属院、供电局家属院、韩某某、信用社家属院、交通局家属院，北至振兴街，该批准书的有效期为2010年8月至2013年12月。上诉人刘**不服，提起诉讼，请求确认该批准书违法并予以撤销。

一审法院查明

原审法院审理查明：原告有部分房产在涉案批准书批准的土地范围内。2010年4月，成武**有限公司出具了2010-29国有建设用地勘测定界图，2010年6月7日，成武县住房和城乡建设局向成武县国土资源局出具了《成武县城乡建设局关于振兴街片区地块规划设计条件的说明》。2010年6月26日，成武县人民政府作出《成武县人民政府对成武县国土资源局关于收回县城市建城区内成武**居委会和刘桥部分土地使用权并将2010-29号等5块地块公开出让的请示的批复》即成政字（2010）26号批复，同意收回县城市建城区内成武**居委会5.1204公顷土地使用权和成武镇刘桥村16.3927公顷土地使用权（以堪测定界图为准），并注销该幅土地范围内的所有土地登记。2010年8月10日，被告根据以上事实向第三人填发成武县（2010）用字第014号建设用地批准书。2010年10月26日，菏泽市发展和改革委员会向第三人山东成**限公司下发了《菏泽市发展改革委关于山东成**限公司成武县现代城综合开发项目的核准意见》。2012年9月21日，山东省国土资源厅针对原告的父亲刘**信息公开申请，作出《政府信息公开申请答复意见书》，并邮寄《山东省人民政府建设用地批件》复印件，上载明：同意将上列（成武县苟村集镇王庄村、永昌街道办事处程*居委会、刘桥村、汶上集镇董楼村、苏张庄村）农用地转为建设用地并征收，总计8.7944公顷，用于城镇建设。批准时间为2012年6月20日。上述土地涉及刘桥村土地为2.3002公顷，其中耕地2.2703公顷，交通运输地0.0299公顷。现涉案土地上的建筑已拆迁完毕，回迁楼房已全部动工，涉及300余户被拆迁户，共发放拆迁补偿金2000余万元，共开工建设了5万多个平方米，几百位居民等待回迁到楼房居住。

一审法院认为

原审法院认为：原告有部分房产在被告为第三人核发的第014号《建设用地批准书》涉及的土地范围内，原告与被诉具体行政行为存在法律上的利害关系，刘**提起行政诉讼，故刘**具有原告主体资格。被告为第三人核发的第014号《建设用地批准书》，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十三条之规定，任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地。被告为第三人核发的（2010）用字第014号《建设用地批准书》批准面积为5.0858公顷。被告并未提交涉案土地系国有土地的证据，根据《最**法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第一条第一款之规定，应视为被告没有相应的证据。被告适用法律错误。据此，被告作出的具体行政行为违法。但是，该案第三人基于对被告行政行为的信赖进行拆迁建设，如果被告具体行政行为被撤销，发放的拆迁补偿金2000余万元无法回转，建设的5万多个平方米的建筑要拆除，势必会使第三人蒙受重大损失，而第三人可就该损失向被告申请国家赔偿，被告拿国家的钱进行赔偿，那么将会给国家利益造成重大损失。此外，该案涉及被拆迁人员较多，涉案土地上的建筑也已拆迁完毕，几百户居民等待回迁到楼房居住，撤销被诉具体行政行为将会给等待回迁的几百户居民造成损失，据此，被告具体行政行为不适宜撤销，应确认违法。综上，根据《最**法院关于执行若干问题的解释》第五十八条之规定，判决：一、被告作出的（2010）用字第014号《建设用地批准书》违法；二、责令被告成武县国土资源局采取相应补救措施。

上诉人诉称

上诉人刘**上诉称：被上诉人为第三人核发《建设用地批准书》明显违法，一审法院虽认定其违法，却没有撤销，属认定事实不清、适用法律不当，请求依法改判或发回重审。

被上诉人辩称

被上诉人成武县国土资源局没有提交答辩状，其在庭审中辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公平公正，请求驳回上诉，维持原判。

被上诉人山东成**限公司没有向本院提交答辩状，其在庭审中请求驳回上诉，维持一审判决。

三方当事人在二审中所举证据和一审时相同，在二审中没有提交新证据。

本院查明

经审查，本院认可一审对证据效力的认定。

经审理查明，本院认可一审审理查明的事实。

本院认为

本院认为：上诉人刘**的部分房产在被诉建设用地批准书涉及的土地范围内，与被诉行政行为存在法律上的利害关系，具有本案的诉讼主体资格。被上诉人为第三人核发第014号《建设用地批准书》，并没有提交涉案土地系国有土地的证据，也无土地征收及农用地转用经批准的相关证据，不能证明其用地是否符合《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、四十四条之规定，应属主要证据不足，依法应予确认违法，并予以撤销，但，至作出原审判决时，该建设用地批准书有效期限已届满，且基于对该批准书的信赖，涉案土地范围内已进行拆迁和建设，建设用地批准书涉及几百户居民的回迁居住，原审判决根据《最**法院关于执行若干问题的解释》第五十八条之规定，确认《建设用地批准书》违法，并责令被上诉人成武县国土资源局采取相应补救措施，认定事实清楚，适用法律、法规正确，依法应予维持。上诉人刘**的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费50元由刘**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年七月十三日