上诉人沈阳市**有限公司与被上诉人沈阳海**板有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人沈阳市**有限公司（以下简称“安**司”）与被上诉人沈阳海**板有限公司（以下简称“卓**司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2014）大东民二初字第635号民事判决，依法向本院提起上诉。本院于2014年7月9日受理后，依法组成由审判员刘*担任审判长，代理审判员郑**、代理审判员相蒙（主审）参加评议的合议庭，于2014年7月24日公开开庭对本案进行了审理。上诉人委托代理人周**，被上诉人委托代理人王**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明，2013年5月24日，原告沈阳海**板有限公司与被告沈阳市**有限公司签订活动房合同一份，合同约定原告为被告安装活动房，工程地点在铁**中心小区三期工程B、C区，合同价款为245元／平米，付款方式为工程完工后支付全款的50%，余款在7月30日前结清。违约责任约定被告在工程完毕验收合格（竣工后7日内）付清全部余款，逾期未付清每超过一日原告收取合同总价款的2%滞纳金。合同附注约定，被告使用即视为合格，一切责任与原告无关。合同签订后，原告于2013年5月24日开始施工，于2013年6月1日前完工，被告于2013年6月1日接收工程并实际使用。

2013年9月3日，原被告共同对原告所安装的活动房工程进行工作量确认，其中载明，原告承建中铁二十三**铁煤集团中心小区三期工地搭建办公区、生活区、厕所、库房、厨房、门卫、小卖店彩钢板房合计面积1019.30平米。根据活动房合同和工作量确认单，原告所做工程的总价款为249，728.5元，被告于2013年11月5日通过银行转账给付原告工程款149，700元，另以现金形式给付原告工程款2万元，现尚欠原告工程款80028.5元至今未付。

另查明，2014年2月25日18时13分，辽宁省**消防大队接到报警，位于铁煤集团中心小区院内中铁二**公室（彩钢板房，共2层）发生火灾。

原审原告卓**司诉讼请求为，1、请求依法判令被告给付原告工程款8万元人民币及逾期付款利息1万元（央行同期贷款利率计算）；2、请求依法判令被告赔偿原告违约金3万元人民币；3、本案诉讼费由被告承担。

被上诉人辩称

原审被告安**司辩称，原告所述大部分属实，被告已经实际使用原告所做的彩钢房，但是在使用期间有一次失火，消防部门来到现场检查，说原告所选用的彩钢房上的彩钢门的材质不符合国家规定。且原、被告所签合同中约定的违约金计算方式过高，应予以减少。

原审法院认为，原告沈阳海**板有限公司与被告沈阳市**有限公司之间签订的活动房合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，应认定合法有效，双方均应严格履行。原告依约交付工程后，被告已实际接收并使用，其并未对工程所用材质提出异议，且双方在合同中约定，“原告使用即视为合格，一切责任与原告无关”。故对被告材质不符合国家规定的抗辩主张不予支持，对原告主张被告给付拖欠工程款的诉讼请求本院予以支持。

关于原告主张被告支付逾期付款利息及违约金的诉讼请求。原、被告之间的合同对违约金的计算及支付有明确约定，即应按合同总额的每日百分之二计算，但该约定的违约金计算标准过高，应予以适当减少，结合本案实际情况，本院酌定以5000元为宜。原告在主张违约金赔偿的同时主张利息损失赔偿，属于重复计算，且有失公平，故本院对原告主张利息损失的诉讼请求不予支持。

原审法院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十七条及第一百零七条之规定，判决：一、被告沈阳市**有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告沈阳海**板有限公司工程款8万元；二、被告沈阳市**有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告沈阳海**板有限公司工程款逾期付款违约金5000元；三、驳回原告其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2700元，减半收取1350元，由被告沈阳市**有限公司负担。

宣判后，安**司不服，上诉至本院，请求撤销原审判决，将案件发回原审法院。上诉理由：双方所签订的合同中，虽然约定了我方使用即视为验收的条款，但该条款的前提条件是工程没有安装完毕的情况下，使用才视为验收，而目前被上诉人已经将工程量施工完毕，因此不能适用使用即视为验收合格的条款。另外，我方使用过程中，发生过一次火灾，消防部门发现彩钢板房门的钢板夹层中填充物是纸壳，不符合消防标准，因此存在质量问题，我公司已经在大**法院单独就此提起诉讼，目前该案已经处于鉴定阶段，请求将本案发回后与该案一并审理。

卓**司辩称，不同意安**司的上诉请求。安**司在一审没有提出反诉，也没有要求质量鉴定，在二审期间不应采纳其意见，另外，双方合同中，未对门的填充物作出特殊约定，不能证明质量不合格。交付给上诉人使用，上诉人出具了工程确认单，这明确说明上诉人已经接收了合同的标的即彩钢房，并使用了彩钢房一年多，应当视为合格。

本院查明

本院经审理查明的事实与原审基本一致。

上述事实，有卓**司提供的活动房合同、工作量确认单、银行账单、照片，安**司提供的照片、证明经原审法院开庭质证及本院审查，予以确认，在卷佐证。

本院认为

本院认为：安**司与卓**司签订的活动房合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，应合法有效，双方应当按照合同约定全面履行。本案双方合同签订后，卓**司按照约定进行施工，在2013年9月3日双方也签订了工作量确认单，确认卓**司完成了全部工作量，作为发包人的安**司也已经将彩钢房投入使用，安**司在双方确认工程量时并未提出质量异议，安**司应当按照合同约定及工作量确认单支付工程款和相应利息。对于安**司提出的质量问题，由于安**司已经就活动房质量问题另案提起的诉讼，本案不宜一并处理，故对此抗辩理由不予审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费2，700元，由上诉人沈**有限公司承担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年七月三十日