江苏省**份有限公司与安徽省**展有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告江苏省**份有限公司（简称苏**司）诉被告安徽省**展有限公司（简称阳光公司）建设工程施工合同纠纷一案，苏**司于2014年1月20日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月7日公开开庭进行了审理。苏**司的委托代理人张**、许**，阳光公司的俞**、胡**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

苏**司诉称：2012年2月27日其与阳**司签订《建设工程施工合同》，约定：阳**司将新桥阳光半岛的1#-4#、7#-9#、22#、35#-38#岛屿，建筑面积约为178万平方米建设工程发包给苏**司施工，合同价款暂定15亿元（以实际结算价为准）。同日，双方分别签订了新桥阳光半岛37#地1#-11#、15#、16#、19#楼工程施工合同，合同价款暂定1.9668亿元，37#地1#-27#楼工程施工合同，合同价款暂定4.2468亿元，38#地1#-8#楼工程施工合同，合同价款暂定8078万元。合同生效后，阳**司分别于2012年5月14日和6月12日通知开工。苏**司按合同约定组织施工，但阳**司仅付工程款26441588元，其余均未按约定支付工程款，导致工程一再延期。后经苏**司多次催要，在当地寿县新桥国际产业园管委会的协调下，双方于2013年12月12日达成一致意见并形成《备忘录》，约定：苏**司已完成工程量总价值为5亿元，阳**司应于2013年12月20日前向苏**司支付不低于1000万元，在2013年12月31日前向苏**司支付不低于3000万元，在2014年1月20日前向苏**司支付不低于4000万元，至2014年8月止全部付清4.5亿元工程款，否则，苏**司有权对全部工程款一并主张权利并行使优先受偿权等。但时至今日阳**司分文未付，故诉至法院，请求判令：1、阳**司支付苏**司工程款4.5亿元；2、苏**司对涉案工程享有优先受偿权；3、本案诉讼费、保全费由阳**司承担。

被告辩称

阳**司答辩称：1、苏**司起诉认为阳**司应付工程款4.5亿元没有依据。双方工程结算应按照定额计价，苏**司起诉时双方没有办理结算，只有双方的《备忘录》。2、阳**司支付工程款的条件没有成就，根据《备忘录》的约定，阳**司在支付1000万元工程款后，苏**司应当复工，但阳**司累计支付3000万元工程款后苏**司都没有复工。阳**司对苏**司主张的优先受偿权没有异议。恳请法院驳回苏**司的诉讼请求。

苏**司为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：第一组证据四份《建设工程施工合同》，证明：苏**司与阳**司之间存在建筑工程施工合同法律关系，合同约定了工程款的支付方式和价款等。第二组证据二份开工报告，证明：阳**司通知苏**司分别于2012年5月14日和6月12日开工。第三组证据一份《备忘录》，证明：阳**司应于2013年12月31日前支付工程款4000万元，否则苏**司有权对所欠全部工程款一并主张权利和享有优先受偿权。第四组证据一份《审计报告》。证明：苏**司与阳**司共同委托中介机构对案涉工程进度款进行审核并出具报告，确认自2013年12月阳**司应支付工程款4.5亿万元到目前为止又产生相应款项1亿余万元，合计5.7亿余元。

阳**司针对苏**司所举证据质证如下：1、对第一组证据的真实性没有异议，证明目的有异议。根据该合同23条的约定，双方按照定额计价，具体工程量按实结算，该合同第26条约定发包人按已完工程量的80%支付进度款，3%的质保金，发包人不应当全额支付工程款。2、对第二组证据的三性均没有意见。3、对第三组证据的真实性没有异议，对证明目的有异议。《备忘录》是双方为复工而签订，已完产值是估算的。《备忘录》第二、三条约定苏**司收到1000万元工程款后应当组织复工，实际上苏**司收到3000万元工程款直至今日都没有复工，苏**司要求支付工程款的条件未成就。4、对第四组证据的真实性有异议。即便双方共同委托，作为委托人仍然可以对该份报告提出异议。

阳光公司为了支持其抗辩主张提供以下证据：两张银行转账凭证、一张收据和一张委托付款函。证明：阳光公司按照《备忘录》的约定委托寿县新桥国际产业园管委会两次总计向苏**司支付3000万元工程款，但苏**司并未按《备忘录》的约定进行复工，付款条件没有成就。

苏**司针对阳光公司所举证据质证如下：对该证据的真实性没有异议，证明目的有异议。对照《备忘录》第二条，阳光公司应在2014年1月前支付8000万元，而阳光公司在2014年1月28日仅支付3000万元，因此苏**司有权一并主张权利。阳光公司应予2014年1月20日前支付2000万元，但阳光公司至2014年1月20日之前分文未付，所以该证据不能达到阳光公司的证明目的。

本院查明

本院对苏**司提供的证据认证如下：1、阳**司对四份《建设工程施工合同》真实性没有异议，本院予以确认。该四份合同证明苏**司与阳**司之间存在建设工程承包关系。2、阳**司对二份开工报告的真实性没有异议，本院予以确认。该证据证明2012年5月14日阳**司要求苏**司尽快组织施工，2012年6月12日阳**司通知苏**司37号地高层工程开工。3、阳**司对《备忘录》的真实性没有异议，本院予以确认。该证据证明：双方对苏**司实际完成施工产值以及工程款的支付等进行约定。4、阳**司对《审计报告》的真实性有异议，但该报告系苏**司、阳**司双方共同委托中介机构对案涉工程进度款进行审核并出具的，对该报告的真实性本院予以确认。该报告记载：截止2014年4月13日已完工程进度款575988395元。

本院对阳**司提供的证据认证如下：苏**司对阳**司提供的两张银行转账凭证、一张收据和一张委托付款函的真实性没有异议，本院予以确认，该证据证明：《备忘录》签订后，阳**司委托寿县新**管委会于2014年1月28日前分两次支付给苏**司工程款3000万元。

查明：2012年2月27日，苏**司、阳**司签订《建设工程施工合同》，约定：阳**司将其开发的新桥阳光半岛项目1#-4#、7#-9#、22#、35#-38#岛屿，建筑面积约为178万平方米发包给苏**司建设施工，工程承包范围：施工图纸范围内的桩基工程、土建工程、安装工程、装饰装修工程（除土方工程外）。开工日期暂定2012年4月8日，竣工日期暂定2014年10月30日。合同价款暂定15亿元，最终以实际结算价为准。合同价款采取可调价格合同，合同价款调整办法：本工程按施工图纸、现场变更、签证等按实结算。土建项目使用定额为《全国统一建筑工程基础定额2000年安徽省估价表》及配套的安徽省2003年补充定额及相配套的费用定额。取费标准，其中高层按一类取费计取综合费率，别墅工程上提到二类取费计取综合费率，别墅工程人工单价在按定额及相关计取规定计取基础上上提100%，别墅工程模板摊销量在按定额及相关文件规定计取基础上上提70%。双方约定的工程款（进度款）支付的方法和时间：本项目各单体工程分批开工，即：别墅部分分批开工、分批垫资至外脚手架完全落地；高层部分分批开工、分批垫资至正负零以上十层；达到上述节点后，发包方按完成工程量的80%付款给承包人，以后按月进度的80%支付工程款等。同日，双方就新桥阳光半岛37#地1#-11#、15#、16#、19#楼工程、新桥阳光半岛37#地12#-14#、17#、18#、20#-27#楼工程、新桥阳光半岛38#地1#-8#楼工程分别签订三份《建设工程施工合同》，分别约定：建筑面积约为27.7万平方米，合同价款暂定1.9668亿元；建筑面积约为29万平方米，合同价款暂定2.28亿元；建筑面积约为13.46万平方米，合同价款暂定80780000元。工期均为360天，三份合同约定的工程承包范围、合同价款调整办法以及工程款的支付方式与第一份合同内容相同。

合同签订后，2012年5月14日阳**司通知苏**司尽快组织施工，2012年6月12日阳**司通知苏**司37号地高层工程开工。苏**司按合同约定组织施工，阳**司陆续支付工程款26441588元。因阳**司均未按约定的节点支付工程款，导致工程一再延期。在当地寿县新**管委会的协调下，双方于2013年12月12日签订《备忘录》，载明：因阳**司未能按合同履约，拖欠苏**司工程款，苏**司被迫停工，苏**司无责任。至2013年11月30日，苏**司实际完成施工产值约5亿元，阳**司拖欠苏**司工程进度款、停工补偿等共计约4.5亿元（附件1）。为促使新桥阳光半岛项目走上正常轨道，避免产生更大的社会问题，寿县新**管委会协调各方达成一致，形成《备忘录》如下：一、关于工程进度款确认。2012年度双方工程进度款无异议，截止2013年11月25日苏**司已申报阳**司未审核的施工产值1.26亿元，阳**司拖延审核尚未确认。阳**司必须在本备忘录签署之后10日内审核完毕，如到期阳**司不能完成审核，视为阳**司认可苏**司前述上报数额，按苏**司上报数额进行工程款的支付。二、关于工程款的支付。阳**司在2013年12月20日前向苏**司支付不低于1000万元；在2013年12月31日前向苏**司支付不低于3000万元；在2014年1月20日前向苏**司支付不低于4000万元。其余款项阳**司在2014年2月至8月期间分批向苏**司支付，每月支付不低于5000万元。如阳**司不能按时支付，则苏**司有权停止施工或不交房；同时阳**司承担苏**司由此产生的一切损失，且苏**司有权依据附件1对阳**司所确认的全部工程款项一并主张全部权利并行使优先受偿权。三、关于工程复工。苏**司在收到本备忘录第二条所述首笔不低于1000万元的款项后，组织复工。如第二笔不低于3000万元款项和第三笔不低于4000万元款项不能按时足额到位，则苏**司有权随时停工，且不承担违约责任；同时阳**司承担苏**司由此产生的一切损失等。附件1载明：阳**司累计欠款合计4.5亿元。

2014年1月28日阳光公司委托寿县新**管委会支付苏**司工程款3000万元，寿县新**管委会分两次支付给苏**司工程款合计3000万元。

本案审理期间，苏**司、阳**司共同委托中介机构对案涉工程进度款进行审核并出具《审计报告》，结论为：截止2014年4月13日已完工程进度价款575988395元。

本院认为

本院认为：综合当事人的举证、质证及诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：苏**司主张的工程进度款是否有事实和法律依据；双方签订的四份《建设工程施工合同》及《备忘录》是双方真实意思表示，内容不违反法律、法规禁止性规定，应为有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。为了解决阳**司拖欠工程进度款问题，双方在《备忘录》约定，阳**司拖欠苏**司工程进度款、停工补偿等共计约4.5亿元，在2013年12月20日前向苏**司支付不低于1000万元；在2013年12月31日前向苏**司支付不低于3000万元；在2014年1月20日前向苏**司支付不低于4000万元。阳**司虽于2014年1月28日前分别支付给苏**司1000万元、2000万元，但仍不符合8000万元的约定，苏**司行使先履行抗辩权符合法律规定。阳**司以苏**司不复工为由主张付款条件不成就，没有事实和法律依据。鉴于双方《备忘录》约定“如甲方不能按时支付，乙方有权依据附件1对甲方所确认的全部工程款项一并主张全部权利并行使优先受偿权”，且《备忘录》附件1记载阳**司累计欠款4.5亿元。所以苏**司要求阳**司支付拖欠工程进度款4.5亿元的诉请，符合双方合同约定。扣除苏**司起诉之后，阳**司委托寿县新**管委会支付的3000万元工程款，阳**司应支付苏**司工程款4.2亿元。

《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协商将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”苏**司主张在阳光公司欠付的涉案工程款范围内享有优先受偿权的诉请，符合法律规定，本院予以支持。

综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百八十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、最**法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、安徽省**展有限公司于本判决生效之日起十五日内给付江苏省**份有限公司4.2亿元；

二、江苏省**份有限公司在安徽省**展有限公司欠付工程款4.2亿元范围内对涉案工程享有优先受偿权。

如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费2291800元、财产保全费5000元，合计2296800元，由安徽省**展有限公司负担2143800元，江苏省**份有限公司负担153000元。

如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于中华人**人民法院。

裁判日期

二〇一四年六月五日