申**诉安阳**学院、河南星**有限公司建设工程施工合同纠纷一案一案民事判决书

审理经过

原告申**诉被告**术学院、河南星**有限公司（以下简称星亿建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2012年1月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2012年3月27日、3013年1月21日公开开庭审理了本案。原告申**及其委托代理人刁德飞、原委托代理人刘*、王**，被告**术学院的委托代理人刘*前，被告星亿建设公司的委托代理人樊大庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告申**诉称，被告安阳**学院与被告星亿建设公司签订《建设工程施工合同》，约定安阳**学院将体育场、看台、篮球场、排球场发包给星亿建设公司建设。2011年1月30日，原告与星亿建设公司签订《工程施工合同》，约定将看台工程承包给原告施工，双方商定工程总承包价为188万元，每月25日前向星亿建设公司递交工程量清单，收到清单审核后15日内付审批后的80%予原告，原告付履约保证金5万元。被告星亿建设公司给付原告的工程款仅45.2754万元（其中21.2754万元系被告用钢筋抵扣工程款），尚欠136.224042万元。原告只能垫资施工，由于被告的种种违约行为包括未办理开工手续、钢结构雨篷预埋件标高未定、钢结构标高未定等原因，导致原告停工损失达13.404万元，拖欠农民工工资100多万元。请求判令被告支付原告工程款108.586213万元及利息（从2011年5月10日停工之日起至判决还款之日止按月息3分计算）；判决被告赔偿原告施工期间的停工损失16.464万元及利息（从2011年5月10日停工之日起至判决还款之日止按月息3分计算）；由被告承担诉讼费用。

被告辩称

被告**术学院辩称，原告与星**公司系非法转包，学院与星**公司的合同中明确不准转包，建筑法也规定不能转包，原告与星**公司只能计算劳务损失，不应计算利润。

被告星亿建设公司辩称，已支付原告工程款67.51092万元，原告要求的损失没有证据，是由于原告的违约导致停工。

本院查明

经审理查明，2010年8月5日，被告**术学院与被告星**公司签订建设工程施工合同，将安阳**学院的体育场、看台、篮球场、排球场工程承包给被告星**公司施工。2011年1月30日，被告星**公司与原告申**签订工程施工合同，将其中的看台工程承包给申**施工，工期自2011年2月13日开工，2011年4月26日竣工；工程造价及结算方式为双方商定工程总承包价188万元，所有税金由星**公司负责；工程结算方式为该工程固定价，如有设计变更、工程量增减等事宜在3%内原则上不核增不核减，遇有特殊情况另签订协议；付款方式为每月25日前递交工程量清单，收到清单审核后15日内付审批后的80%予原告，工程竣工后付总工程款80%，经过验收合格后付至总工程款95%；签订合同时原告付履约保证金5万元，工程到正负零后返回。合同签订后，原告申**开始组织施工，在施工过程中申**与星**公司产生纠纷，于2011年5月10日停工，2012年5月10日原告申**撤离工地，被告星**公司接管继续施工。被告星**公司已支付原告申**工程款67.51092万元，并返还原告申**保证金5万元。河南四**有限公司河南四方（2012）建鉴字第008号建筑工程造价司法鉴定意见书鉴定意见为：已完工程占全部工程的57.27%；按照工程施工协议价为109.25244万元；按照工程造价定额计价为167.869489万元，其中利润6.281873万元。

上述事实，有原告提供的建设工程施工合同、施工协议书、河南四**有限公司河南四方（2012）建鉴字第008号建筑工程造价司法鉴定意见书，被告星亿建设公司提供的工程款支付收据、原告取走5万元保证金收据，及双方当事人的当庭陈述证实，以上证据经当庭质证可以作为认定本案事实的依据。

本院认为

本院认为，被告星*建设公司与被告**术学院签订建设工程施工合同后，应当按照合同的约定进行施工，但被告星*建设公司与原告申**签订施工协议书，将其中的看台工程转包给申**施工，申**不具备相应的施工资质，该工程转包也未取得发包方安阳**学院的同意，因该施工协议书违反法律的强制性规定，应当认定为无效合同。虽然星*建设公司与申**签订的施工协议书无效，但申**已经按照协议进行施工，完成了总工程量的57.27%；且申**退出该工程后，星*建设公司已接收继续施工，故原告申**要求支付相应的施工工程款应当支持。关于工程款数额，原告申**与被告星*建设公司签订的施工协议总价为188万元，参照工程定额计算该工程总价为293.095059万元，两价相差甚远，说明双方在约定工程价款时存在误解，显失公正；原告申**无施工资质，只能取得施工的直接费用，不能非法获得利益；被告星*建设公司应当支付原告施工投入的直接费用；依据河南四**有限公司河南四方（2012）建鉴字第008号建筑工程造价司法鉴定意见书的评估意见，看台已完土建工程直接费用为141.384341万元，看台已完安装工程直接费用为0.913425万元，看台已完工程直接费用合计为142.297766万元。被告星*建设公司已支付原告申**工程款67.51092万元，欠付工程款74.786846万元。根据安阳**学院与星*建设公司签定的建设工程施工合同中质量保修条款规定，工程质量保修金为结算价款的5%，质量保修期满后无息返还。原告申**也应当对其施工的工程承担保修责任，按照结算工程价款即142.297766万元的5%作为保修金，被告星*建设公司在支付所欠工程款时可扣除7.114888万元保修金，在质量保修期满后无息返还。故被告星*建设公司应支付原告申**工程款67.671958万元。因双方施工协议无效，该工程的相关税费由被告星*建设公司负责缴纳。关于原告申**诉请的商品混凝土运输费运距误差部分，河南四**有限公司在评估时已根据合理施工方案予以考虑，故该请求不予支持。关于原告申**诉请的停工损失，因原告申**与被告星*建设公司签订的施工协议违反法律强制性规定，属无效合同，且双方在签订合同时都存在过错，均应各自承担相应责任，因合同无效对双方均无约束力，无法审查违约责任，故该请求不予支持。因合同无效，原告申**诉请的欠款利息支付时间应当从判决确定付款时起算，按照中**银行同期贷款利率计算。因原告申**与被告**术学院不存在合同关系，且申**在与星*建设公司签订施工协议时也未征得安阳**学院的同意，故安阳**学院不应承担付款责任。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条及《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、第五十二条第（五）项、第五十八条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告河南星**有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告申**工程款67.671958万元及利息（从判决生效之日起至履行完毕之日止，按中**银行同期贷款利率计算）；

二、驳回原告申**的其他诉讼请求。

如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费1.4573万元、鉴定费2万元，共计3.4573万元，由原告申**承担1.4006万元，被告河南星**有限公司承担2.0567万元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省**民法院。

裁判日期

二?一三年三月二十五日