顾**与刘**、冯*民间借贷纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人刘**因与被上诉人顾**、冯*民间借贷纠纷一案，不服江苏省**民法院（2013）徐*初字第116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月5日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月22日公开开庭审理了本案。上诉人刘**的委托代理人马**、张*、被上诉人顾**，到庭参加诉讼。被上诉人冯*经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明，2011年5月11日顾运成之妻孙**通过中**银行向刘**银行帐户转帐60万元，刘**出具借据一份，约定按月息2分计息。2011年9月22日孙**从邳州农村商业银行徐塘支行向刘**中**银行上海五角场支行个人帐户转帐60万元，刘**出具借据一份，约定月息2分。上述两份借据刘**已收回。2011年12月7日孙**从邳州农村商业银行徐塘支行向刘**中**银行上海五角场支行个人帐户转帐51万元。2011年12月9日孙**从邳州农村商业银行徐塘支行向刘**中**银行上海五角场支行个人帐户转帐64万元。2012年1月6日顾运成向案外人朱**借款63万元，由刘**提供担保。

2011年5月19日，刘**通过其账号为6218的账户向冯*的账户转款60万元，2011年6月17日至2011年8月11日期间，刘**通过其账号为6245的账户向冯*的账户转款275万元，2011年9月29日，刘**通过上海市闵**营部账号为3147的账户向冯*的账户转款154.55万元。

一审法院认为

2012年8月6日，原审法院受理了原告刘**、冯*与被告达拉**有限公司（以下简称河**司）行纪合同纠纷一案，并于2013年1月16日作出（2012）徐*初字第0129号民事判决书，该判决书中认定：2011年12月初，刘**、冯*与河**司法定代表人周**协商，刘**、冯*委托河**司买进、储存、卖出40吨高纯度碳酸铈。2011年12月9日至2011年12月19日期间，刘**、冯*从朱*高帐户汇给周**4870000元，从冯*帐户汇给河**司1000000元。2011年12月22日又从朱*高帐户汇给周**400000元。判决：一、河**司于判决生效后十日内返还刘**、冯*货款本金5870000元；二、河**司于判决生效后十日内给付刘**、冯*差价收益款837606元（已包括增值税抵扣款）；三、河**司应给付刘**、冯*逾期付款利息，以上述一、二项合计6707606元为基数，自2012年5月10起按中**银行规定的商业银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算至判决确定履行之日；四、驳回刘**、冯*的其他诉讼请求。

冯**出具”收据”一份，该”收据”载明的收款日期为2012年1月6日，交款单位为顾运成，数额310万元整，收款事由为稀土投资款，在收款事由处注明”补”字。

2013年7月9日，顾**诉至原审法院称：2011年12月初，刘**、冯**与周**、河**司进行一笔高纯度碳酸铈贸易，分数次共向顾**借款3100000元，按月息2分计算，并向顾**开立了收据。后因该笔贸易发生纠纷诉至法院，法院判令河**司返还刘**、冯*碳酸铈货款本金5870000元、差价收益837606元及银行1.3倍利息，现已进入执行。判决生效后，顾**多次要求刘**、冯*偿还借款及利息，遭拒绝，故诉至原审法院，请求判令：刘**、冯*偿还借款本金3100000元及利息，利息按月息2分计算，自出借日至借款付清之日。

原审争议焦点为：顾**与刘**、冯*之间的法律关系如何确定；2、顾**与刘**、冯*之间债权债务的数额如何确定。

原审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定：”合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿”。最**法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第十五条规定：”合伙经营期间，个人以合伙组织的名义借款，用于合伙经营的，由合伙人共同偿还”。冯*向顾**出具的收款日期为2012年1月6日的”收据”中载明收款事由为稀土投资款，而从原审法院作出的已经发生法律效力的（2012）徐*初字第0129号民事判决书中认定的事实，刘**和冯*于2011年12月初合伙委托河**司买进、储存、卖出40吨高纯度碳酸铈，结合刘**和冯*关于”刘**和冯*合伙做稀土生意就这一次”的陈述，能够认定涉案”收据”中载明的3100000元用于了刘**和冯*合伙做稀土生意。同时，涉案”收据”中的收款事由处注明有”补”字，由此反映借据中3100000元款项的形成时间在”收据”上载明的入账日期之前。且从顾**之妻孙**向刘**的银行帐户转账数额及刘**出具借据的内容，结合顾**与刘**、冯*之间并不存在其他经济往来及冯*关于”借据”上的3100000元”实际用于购买稀土”的陈述、刘**和冯*均否认顾**参与合伙购买稀土等事实综合分析判断，能够认定”借据”上3100000元款项具有借款性质，是由刘**和冯*向顾**借款及顾**向刘**转款转化而来。冯*作为合伙人在涉案”收据”上签名认可收到款项的事实，顾**亦提供了转款凭据，原审法院对涉案”收据”上载明的款项金额予以确认。刘**与冯*在合伙经营期间将涉案收据中的款项用于合伙经营，且否认顾**参与合伙经营稀土生意，故对该部分债务，应由合伙人刘**和冯*共同偿还。《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定：”自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息”。根据顾**的转款数额，涉案”收据”中载明的款项应为当事人经结算后所形成，双方当事人对于涉案款项的偿还期限及利息均未约定，根据上述法律规定，刘**和冯*不应支付该部分款项的利息。顾**要求支付该部分款项利息的诉讼请求，无事实和法律依据，原审法院不予支持。

综上，原审法院判决如下：一、刘**和冯*于判决生效之日起十五日内偿还顾**借款3100000元。二、驳回顾**的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34800元，由刘**和冯*负担。

上诉人诉称

宣判后，刘**不服，向本院提起上诉称：1、顾运成未举证证明310万元借款的明确组成。2、冯*向顾运成出具的”收据”不能证明该310万元是以”合伙组织的名义借款”，也没有证据证明该310万元用于做稀土生意。3、该310万元收据出具的日期是2012年8月11日，此时刘**所做的稀土生意已经结束，且已于2012年7月15日以刘**、冯*作为原告向原审法院向河**司提起诉讼。顾运成对此明知也未提出异议。4、本案冯*出具的收条与（2013）徐民初字第185号案朱**起诉刘**、冯*中冯*出具的证明及承诺书内容有矛盾。综上，请求二审法院：1、撤销原审判决，发回重审或依法改判刘**不承担任何责任。2、被上诉人承担诉讼费用。

被上诉人辩称

被上诉人顾**答辩称：1、关于310万元借款的形成，是当时向河**司购买稀土准备的款项。我当天向朱**借款金额也是在先计算刘**4笔借款及两笔款的利息确认与310万元差额后，经刘**、冯*介绍并担保向朱**借款63万元。2、关于补写收条的原因。刘**和冯*与河**司签订的稀土委托买卖协议，河**司将此笔稀土出售后没有及时与刘**、冯*结算。后刘**和冯*以河**司为被告提起诉讼，但刘**和冯*称40吨稀土全系其二人购买，因此顾**没有资格作为原告提起诉讼。为了顾及感情，加之刘**、冯*也是顾**介绍给河**司的，故顾**放弃提起诉讼，刘**、冯*共同承诺讨回款项有顾**的310万元，并出具该收条，由冯*注明是稀土款。现在顾**与刘**、冯*、河**司之间的该笔生意没有关系，既不是投资人也不是刘**、冯*的合伙人。3、顾**把钱打给刘**，本身就是用于稀土投资的，至于他们把钱用于哪里不清楚。综上，请求驳回上诉，维持原判。

本院查明

原审法院查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。

二审另查明，310万元收据出具的时间为2012年8月11日。

本院认为

经双方当事人确认，本案二审争议焦点为：顾运成起诉主张的310万元借款是否真实存在。

本院认为，被上诉人顾运成就本案明确主张其与冯*、刘**是借贷关系并主张返还借款。顾运成应当对其与刘**、冯*之间存在借贷合意以及款项交付的事实承担举证责任。顾运成提供了冯*向顾运成出具”收据”一份，该”收据”载明的收款日期为2012年1月6日，本案庭审中顾运成承认该份收据是2012年8月左右补的，收款事由为稀土投资款。顾运成主张与刘**、冯*之间就购买稀土不存在合伙关系，而冯*、刘**也并不认可与其之间有合伙共同购买稀土的意思表示。所以收据上的稀土投资款应当理解为向顾运成的借款，用途是投资稀土，事后得到了合伙人之一冯*的确认。

被上诉人顾**关于310万元的组成陈述：2011年5月19日刘**向我借款60万，月息2分，用到2011年12月22日，利息86000元，本息合计686000元。2011年9月22日刘**又向我借60万元，月息2分，到2011年12月22日，利息36000元，合计本息636000元。以上两笔借款顾**提交的刘**出具的借条复印件中均载明月息2分。2011年12月7日刘**又向我借了51万元，2011年12月9日借了64万元，这两笔没有利息，与上述两笔本息合计2472000元。2011年12月22日我向朱**借款63万元，加上2472000元合计3102000元，让刘**2000元利息，凑够了310万元借款。这310万元是刘**借了用于和冯*进行稀土投资的款项，后刘**、冯*在2011年12月24日与周**签订了稀土贸易协议。

刘**主张：63万元没有收到，其余四笔钱确实汇到刘**的账户上，但是刘**汇给冯*了。对于利息的问题不予认可。

本院认为，关于310万元是否实际发生，其中2011年5月19日60万元、2011年9月22日60万元、2011年12月7日51万元，2011年12月9日64万元实际汇给刘**没有异议。对于利息86000元、636000元有两张借条复印件上月息2分的约定。关于63万元仅有向案外人借款的借条没有实际交付的证据，而顾**仅有借条以及归还冯*的证据而没有归还朱*高的证据。

关于235万元，均是汇入刘**的账户，刘**也确认收到，但主张之后再将款项汇给了冯*，之后冯*确认该235万元包含在310万元的稀土投资款。两张借条复印件上也载明了月息2分，说明刘**、冯*对于顾**支付的235万元及部分利息是确认收到并使用的，应当由冯*与刘**共同偿还。刘**主张债权已经转让给冯*个人，但是并没有证据证明得到了顾**的同意。但是63万元顾**不能证明实际交付，刘**与冯*应当在247万元范围对顾**承担连带偿还责任。

综上，上诉人刘**的上诉请求部分成立本院予以支持，其余不能成立，应予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持江苏省**民法院（2013）徐*初字第116号民事判决第二项，即驳回顾运成的其他诉讼请求。

二、变更江苏省**民法院（2013）徐*初字第116号民事判决第一项为：刘**和冯*于本判决生效之日起十五日内偿还顾**借款2470000元。

如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费34800元，由顾**负担7072元，刘**和冯*负担27728元。

二审案件受理费34800元，由顾**负担7072元，刘**和冯*负担27728元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年四月五日