陈**犯贩卖毒品罪二审刑事裁定书

审理经过

四川省**民法院审理四川省乐山市人民检察院指控原审被告人陈**犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月25日作出（2013）乐刑初字第37号刑事判决。原审被告人陈**提出上诉，本院于2014年4月22日作出（2014）川刑终字第224号刑事裁定，裁定撤销原判，发回重审。四川省**民法院重新审理后，于2014年8月13日作出（2014）乐刑初字第15号刑事判决。宣判后，原审被告人陈**不服，提出上诉。本院于2014年10月13日受理后，依法组成合议庭审理本案。经过阅卷、讯问原审被告人并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议并作出决定。本案现已审理终结。

一审法院查明

四川省**民法院判决认定，2011年10月，被告人陈**通过张*认识季**（已处），2012年3月25日陈**与季**电话联系毒品交易事宜。次日，双方电话商定到乐山市**外交易毒品。当晚20时许，季**乘坐由季某某驾驶的车牌号为川LAM577的银灰色雪佛兰轿车从乐山市沙湾区到达井研县天象酒店外，季**下车进入了陈**所驾驶的车内，陈**从驾驶室拿出一袋用塑料袋包裹的冰毒疑似物交给季**，季**拿出13000元现金交给陈**，并许诺剩下的钱会尽快还给陈**，陈**随即把钱拿给同在车内的黄某。后季**返回自己车内，将冰毒放于汽车手刹处，并与季某某驾车返回乐山市沙湾区，途经乐山市全福收费站时，被埋伏在此的禁毒民警当场抓获。从其乘坐的车内查获毒品一包，经称量重195.1克，经乐山市公安局物证鉴定所鉴定，检出毒品甲基苯丙胺成分，从包装毒品的白色塑料袋上提取指纹一枚。2012年11月27日，侦查人员在成都**小区将陈**抓获归案。原判以经过庭审质证的接受刑事案件登记表、鉴定意见、辨认笔录、证人证言及通话详单等证据证明上述事实。原判认为，被告人陈**贩卖毒品冰毒195.1克的行为，构成贩卖毒品罪。陈**系累犯，依法应从重处罚。原判认定：一、被告人陈**犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币五万元；二、从被告人陈**处扣押的OPPO手机（型号X903）一部，予以没收，上缴国库。

二审请求情况

陈**上诉提出：原判认定事实不清，在案证据均不能证明其贩毒。请求二审改判无罪。

其辩护人张*提出：季**上了陈**的车并交付13000元是事实，但系季**还钱给陈**；证人季**的证言存疑不可信；有陈**指纹的袋子不能证明就是陈**的，没有证明文件证实是2012年3月27日提取的；季**与陈**的通话录音、短信内容未经过被告人及辩护人质证。一审法院认定陈**有罪的证据可以被否定，请求二审法院改判陈**无罪。

本院查明

经审理查明，上诉人（原审被告人）陈**经朋友介绍认识了季**（已处）。2012年3月25日，陈**与季**电话联系交易毒品事宜。次日13时许，双方商定到乐山市井研县交易毒品；20时许，季**乘坐季**驾驶的川LAM577银灰色雪佛兰轿车从乐山市沙湾区到达井研县天象酒店外，尔后下车进入陈**所驾驶的轿车内，陈**拿出用塑料袋包裹的毒品交给季**，季**当场付现金13000元给陈**。后季**返回雪佛兰轿车内，将毒品放于手刹处并与季某某驾车返回沙湾区，途经乐山市全福收费站时，被埋伏在此的公安人员当场抓获。公安人员从轿车内查获毒品一包，经称量共计195.1克，经鉴定检出毒品甲基苯丙胺成分。2012年11月27日，公安人员在成都**小区将陈**抓获归案。

上述事实，有下列证据予以证实：

1.受理刑事案件登记表、抓获经过，证实案件来源及陈**被抓获的经过。

2.陈**的尿液检测样本提取笔录、尿液检测报告，证实陈**的尿液检测呈阳性。

3.提取、扣押、称量笔录及侦查机关出具的《情况说明》，证实从季**乘坐的川LAM577雪佛兰轿车手刹处查获可疑毒品一袋，内包装为白色透明塑料袋，外包装为粉红色塑料袋，经称量，提取的可疑毒品净重195.1克；扣押季**手机手机一部。

4.现场照片，证实季**所驾驶车辆、车内手刹处放置的可疑毒品、季**指认可疑毒品及从季**所驾驶车辆提取可疑毒品等情况。

5.川乐公物鉴毒品字（2012）41号理化检验鉴定报告，证实从季*平车内手刹处查获的可疑毒品中检出毒品甲基苯丙胺成分。

6.送检检材登记表、粉红色手提塑料袋和白色透明分封塑料袋各一个，证实二塑料袋是抓捕季红平时查获，在2012年3月27日送乐山市公安局沙湾分局物证鉴定室。

7.侦查机关出具的《情况说明》，证实2012年3月27日乐山市**毒大队将从季红平处扣押的毒品包装物送物证鉴定室，刑事技术部门将该包装物用502熏显后提取指纹一枚。

8.陈**指纹采集情况说明及捺印卡片信息，证实于2012年11月30日对陈**的十指指纹进行了采集。

9.川乐沙公物鉴痕字（2012）20号手印鉴定书及侦查机关出具的《情况说明》，证实从季红平处查获的冰毒白色透明包装物上提取的指纹1枚与陈**十指指纹样本送检，经比对送检的现场手印与陈**左手拇指样本手印同一。

10.侦查机关出具的《情况说明》，证实2012年3月26日，乐山市公安局沙湾区分局禁毒大队破获了季**非法持有毒品案，从季**乘坐的车辆手刹处缴获一包疑似毒品冰毒，并将该包毒品的包装物即白色塑料袋于3月27日9时送到沙**安分局物证鉴定室，物证鉴定人员按照相关程序用502熏显出一枚指纹，并从公安专网NEC指纹比对终端比对出该指纹与一名叫“陈**”的男子指纹一致，并将结果告知禁毒大队。禁毒大队于2012年11月27日在成都市锦江区东方新城小区将犯罪嫌疑人陈**抓获。11月30日禁毒大队民警将陈**十指指纹捺印后送交沙**安分局物证鉴定室再次与从季**处缴获毒品包装物上的指纹进行比对，沙**安分局物证鉴定室于2012年12月12日作出上述两枚指纹同一的鉴定结论。

11.通话清单、技侦材料以及侦查机关出具的《情况说明》，证实陈**与季**2012年3月25日一次短信、一次通话以及2012年3月26日三次通话的内容、通话清单，证实陈**与季**案发前及案发当天多次通话，内容与交易毒品有关。

12.中国移动通信**限公司IMEI码对应手机号码查询以及侦查机关出具的《情况说明》，证实2012年11月27日抓获陈**时，从陈**处查获OPPO手机一部。该手机IMEI码对应手机号码在2012年3月25日、2012年3月29日对应的手机号码；在2012年3月22日对应的手机号码；在2012年11月27日对应的手机号码。

13.证人黄*的证言，证实其系陈**的女友。2012年3月26日与陈**开车回井研，在井研县城陈**说有一个朋友要到井研找他有点事情，其与陈**在井研天象酒店外等他朋友。当晚20时许，陈**与他朋友通话，后一个30岁出头的男子上了车，在后座上，陈**从驾驶室拿了一个塑料袋包装的东西递给了这个男子，那个男子从身上拿出一笔钱给陈**，陈**随手把钱拿给其，大概有一万多元。但不很记得是哪个先拿的钱或东西之类的细节。因曾与他人打架，当天陈**头部的刀疤还很明显。另证实过了一段时间陈**就换了手机号。

14.侦查机关出具的《情况说明》，证实于2012年11月28日对黄*进行了询问，其表示2012年3月26日晚在井研天象酒店外的车内因为光线较暗，没有看清楚季**的相貌和特征，不认识季**。

15.证人季**的证言及辨认笔录，证实其绰号叫“红平儿”，通过朋友张*认识了陈**，并一起吸食过毒品。陈**电话问其是否需要毒品，二人电话联系后，2012年3月26日，由陈**带200克毒品冰毒到井研，其和季某某一起开车到井研。与陈**见面后，看见陈**脸上有一个刀疤，他说在成都被人砍了，还把帽子取了说头上还有刀疤。其在陈**车上给了陈**13000元钱，陈**随手把钱拿给他女朋友，陈**拿了一个用塑料袋包装的冰毒给季**，季**回到自己车上后随手将这袋冰毒放在驾驶室的手刹处，和季某某就一起开车回沙湾，当行驶到全福收费站就被公安抓获。陈**开始一直都是用的一个134开头、尾数是5046的号码和季**联系，2012年3月23日当天联系过两次。之后两、三天陈**就换了一个电话号码和季**联系，尾数是0906。

季**辨认出2012年3月26日在井研县城向其贩卖毒品冰毒的叫“华*”（即陈**）。

16.证人张*的证言及辨认笔录，证实其与陈**是在成都看守所服刑的狱友，经其介绍陈**与季**认识。陈**叫季**“红平儿”，季**叫陈**“华*”。2012年3月29日凌晨陈**与其联系。

张*辨认出陈**。

17.证人季某某的证言，证实2012年3月26日晚上7点过，其搭乘季**从乐山市沙湾区出发往井研走。途中，季**从身上掏了一沓钱出来数，大概有一万多的样子。到井研后季**接了电话下车走到公路对面的一部黑色轿车上，大概过了5、6分钟的样子才回来，回来就喊开车往回走了。到全福收费站就被警察抓住了，从车上搜出了用粉红色塑料袋包裹的冰毒。冰毒是季**在井研天象酒店外黑色轿车里买的，具体从哪个人手里买的不知道。因为季**到井研途中没下车，只有到井研才下过车在黑色轿车上呆了几分钟就上车返回。

18.原审被告人陈**的供述及辨认笔录，证实有部分人叫他“华*”，黄*是陈**的女朋友，认识张*。其于2012年3月26日到过井研天象酒店外，季**上了其车。其头颈部的伤疤是2012年在成都劝架被砍伤留下的。其没有贩卖过毒品。记不清以前所用过的手机号码。其在2012年过年的时候就开始用的是OPPO手机，型号是X903。

陈**辨认出“红平儿”（即季**）。

19.成都市成华区人民法院（2007）成华刑初字第573号刑事判决书、释放证明及户籍证明，证实陈**的前科情况、身份情况。

20.乐山市沙湾区人民法院（2012）沙湾刑初字第66号刑事判决书，证实季**因非法持有毒品被判刑。

21.视听资料，证实抓捕季红平并从其乘坐的车上搜查出毒品并现场封存情况及2013年6月13日对陈**讯问时进行同步录音录像。

本案事实清楚，证据确实、充分。

本院认为

本院认为，上诉人（原审被告人）陈**贩卖甲基苯丙胺195.1克的行为，已构成贩卖毒品罪。陈**曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。陈**及其辩护人提出在案证据均不能证明其贩毒，季**系还钱给陈**，季**的证言存疑不可信，应当认定陈**无罪的上诉理由和辩护意见，经查，技侦材料、通话清单以及从陈**处查获的OPPO手机IMEI码对应的手机号码，均能证实季**、陈**在案发前及当日约定交易地点、毒品数量的情况；黄*关于案发当日在四川省井研县天象酒店外与陈**驾驶的车内，陈**交给一名男子塑料袋包装物品，该男子递给陈**1万余元现金的证言，与季**关于交易时间、地点的证言能相互印证；季某某的证言证实季**去井研及返回沙湾的过程中，仅在井研天象酒店附近下车一次的情况，另证实在天象酒店附近停车时手刹处并无任何物品，结合公安人员在季**返回沙湾途中截获车上手刹处的毒品，可以确认季**在天象酒店附近下车后购买了毒品；毒品白色透明包装袋上也提取到陈**的指纹。本案的证据形成锁链，能确认陈**实施了贩卖毒品的行为。陈**及其辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立。陈**的辩护人所提没有文件证实是在2012年3月27日提取有陈**指纹的袋子的辩护意见，经查，提取笔录、扣押笔录、送检检材登记表以及《情况说明》证实在2012年3月26日抓获季**时从其乘坐的车牌号为川LAM577的雪佛兰轿车手刹处，查获并扣押一袋外包装为粉红色塑料袋、内包装为白色透明塑料袋的疑似毒品物，公安人员于次日将毒品包装袋送检，刑事技术人员在白色透明塑料袋上提取到指纹一枚，并从公安专网NEC指纹比对终端比对出该指纹与一名叫“陈**”的男子指纹一致，有陈**指纹的包装袋来源清楚，该辩护意见不予采纳。陈**的辩护人所提季**与陈**的通话录音、短信内容未经过被告人及辩护人质证的辩护意见，经查，在一审庭审时已将季**与陈**的通话录音、短信转化的技侦材料交由控辩双方质证，程序并无不当，该辩护意见不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十七条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一四年十一月三日