中国能源**建设公司与彭**劳动争议二审民事判决书

审理经过

上诉人中国能源**建设公司（以下简称电力公司）与上诉人彭**劳动争议一案，双方均不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2014）天民一初字第2382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月21日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院判决认定，一、1991年7月1日，彭**入职电力公司工作。2004年6月1日，电力公司与彭**等三人签订了一份内部承包合同，甲方为电力公司。乙方为电建花园社区医疗门诊部。合同约定：为明确双方债、权、利关系，按照有关医疗服务管理规定，按照全额承包自负盈亏的原则订立本合同。一、承包范围：乙方承包甲方多斯鲁克路6号电建花园社区的医疗保健服务等工作。二、合同期限：2004年6月1日至2009年6月1日止。三、承包方式：1.乙方对承包范围的全过程负责。2.以工资基数计提的各项费用；由企业承担的部分暂由甲方按规定标准缴纳。3.乙方向甲方上缴7.5万元，作为本承包期的房租及管理费。4.自承包期开始，甲乙双方逐步分离，乙方要成为自主独立经营、自负盈亏、自我发展的法人单位。甲方责任：1.甲方逐月向乙方按600元／人的标准发放底薪，期限为一年。2.甲方向乙方拨付医疗器械费用，按实际采购实报实销，但总额不能超过12万元，采购药品周转费用3万元，甲方要在本承包期内收回采购药品周转费用3万元（前三年每年交还1万元）。3.甲方督促乙方认真履行合同，开展优质有偿服务。4.甲方向乙方提供乌市多斯鲁克路6号电建花园小区，建筑面积150平方米的营业场所一处。

二、2006年6月1日，电力公司与彭**签订了无固定期限的劳动合同。约定甲方根据工作需要，安排乙方在专业技术岗位工作，乙方同意甲方工作需要，担任医师岗位工作。2009年6月1日，内部承包合同到期后，双方未续订承包合同，但双方仍然按原承包方式履行。2009年6月至2012年3月期间，电力公司给彭**按月发放底薪600元；2014年3月电力公司给彭**发放工资305.20元。

三、1993年3月起至2014年6月止，电力公司给彭**缴纳了社会保险费。彭**的《基本养老保险参保人员历年缴费情况表》中载明：2013年1月至2月的缴费基数为8483.00元，其中：单位缴费金额为1696.60元、个人缴费金额为678.64元；2013年4月至2014年6月的缴费基数为6142.00元，其中：单位缴费金额为1228.40元、个人缴费金额为491.36元；彭**的《基本养老保险个人账户》表中载明：2013年份、上年社会平均工资为41642.00元、当年缴费工资80727.00元；2014年份、上年社会平均工资为45798.00元、当年缴费工资36852.00元。

四、2014年3月18日，电力公司发出通知“电建花园医务所：根据公司《2004年度内部承包经济合同》，你们承包的电建花园医务所合同已于2009年6月1日到期。根据公司安排，由离退休工作部门负责通知你们，在2014年3月30日之前，将属于公司的的房产及固定资产交回公司，由离退休工作部负责接收。3月30日之前所有对外债权债务仍由你们承担相应的法律责任。同日，电力公司再发出通知“电建花园医务所：根据公司《2004年度内部承包经济合同》，你们承包的电建花园医务所合同已于2009年6月1日到期。根据公司安排，由人力资源部负责通知你们……彭**，请以上四人于2014年4月1日前往公司人才劳务中心报到，公司将对其工作岗位另行安排，逾期未报到按旷工处理。”2014年6月16日，电力公司人力资源部致函公司工会，载明：“因彭**等四人不服从公司安排，拒绝前往调入单位报到，未有任何报到记录，已严重违反公司管理制度，根据《劳动合同法》第三十九条二款规定或《劳动合同》第二十五条二款约定，经公司研究决定，与彭**……解除劳动合同。”2014年6月19日，电力公司工会复函，载明：“人力资源部：经研究，同意公司依据有关法律法规和公司的规章制度解除与彭**……之间的劳动关系。”2014年6月23日，电力公司做出新电建人资（2014）78号《关于解除彭**等四人劳动合同的通知》，载明“兹有公司职工彭**……四名同志严重违反公司管理制度，现予以解除劳动合同关系，上述四人于2009年6月1日起共同承包电建花园社区医疗门诊，合同期限至2009年6月1日到期终止。按公司要求自2014年1月1日起，以市场化方式签订承包合同，其与公司未达成协议。根据公司安排，由人力资源部于2014年3月18日下发调动通知书将以上四人调入人才中心，要求四人于2014年4月1日到人才中心报到等待上岗安排。等待上岗期间执行人才中心相关管理规定，公司将对四人工作岗位另行安排。其四人不服从公司安排，拒绝前往调入单位报到，至今未有任何报到记录，已严重违反公司管理制度。根据《劳动合同书》第八章第二十五条第二款，公司解除与彭**等四人的劳动合同关系，解除劳动合同时间为2014年7月1日。”彭**在承包的原工作地点、工作岗位工作至今。

彭**申请劳动争议仲裁。2014年11月12日，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会做出新劳人仲字（2014）第687号仲裁裁决书，裁决：一、解除电力公司与彭**之间的劳动关系，并由电力公司向彭**出具解除劳动关系证明书；二、电力公司支付彭**解除劳动关系经济补偿金124454.12元（80727元／年÷12个月×18.5个月）；三、电力公司支付彭**2012年4月至2014年6月的底薪工资183171元（98388元／年÷12个月×8个月＋80727元／年＋73704元／年÷12个月×6个月）；四、驳回彭**的其他仲裁请求。

2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3962元。庭审中，电力公司要求与彭**解除劳动合同，愿依法出具解除劳动合同证明书，彭**表示同意。

一审法院认为

原审法院认为，一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应采用书面形式。本案彭**在与电力公司签订无固定期限劳动合同前，就以签订内部承包合同的形式，约定了工作岗位和工资的发放形式。之后，双方签订劳动合同中约定彭**在专业技术岗位工作，担任医师。彭**仍在原工作场所、工作岗位工作至今，亦是对劳动合同中工作岗位的履行。后因双方未能续签内部承包合同，电力公司在未与彭**协商一致的情况下，即另行安排其工作岗位，要求彭**到人才中心报到，属未协商一致，变更劳动合同约定的内容，不符合法律规定。电力公司做出的（2014）78号《关于解除彭**等四人劳动合同的通知》中提出解除劳动合同，时间为2014年7月1日，并同意出具解除劳动合同证明书，彭**亦表示同意，原审法院予以确认。

二、电力公司与彭**未能就变更劳动合同内容达成协议，单方安排彭**工作岗位的行为不符合法律规定，其提出与彭**解除劳动合同，应当依法支付彭**解除劳动合同经济补偿金。电力公司称彭**不服从工作安排、严重违反公司管理制度的理由，原审法院不予采信。其要求不支付彭**解除劳动关系经济补偿金的请求，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条、第九十七条第三款、《违法和解除劳动合同的经济补偿办法》第七条、第八条、第十一条的规定，彭**在1991年7月至2008年1月1日工作年限的经济补偿金，最多不超过十二个月，故按12个月计算。2008年1月1日至2014年7月1日工作年限的经济补偿金，按6.5个月计算。合并计算工作年限的经济补偿金为18个半月。因彭**在承包的工作岗位工作，自负盈亏，其未提供劳动合同解除前12个月的月平均工资。彭**2013年度社会保险费缴费工资基数80727元，不能真实地反映其解除劳动合同前12个月的月平均工资，原审法院酌情按照2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元的标准计算，电力公司应支付彭**解除劳动合同经济补偿金为73297元（3962元／月×18.5个月）。

三、2006年6月1日至2014年7月1日，彭**与电力公司签订劳动合同，仍是在承包合同约定的工作场所、工作岗位工作，其自负盈亏中已包含了劳动报酬。彭**再要电力公司支付2012年4月至2104年6月期间的工资，则属于重复计算劳动报酬。电力公司要求不支付彭**2012年4月至2014年6月的底薪工资183171元的诉讼请求，原审法院应予支持。

综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条、第九十七条第三款、《违法和解除劳动合同的经济补偿办法》第七条、第八条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，原审判决：一、电**司与彭**于2014年7月1日解除劳动合同，电**司于本判决生效后十五日内向彭**出具解除劳动合同证明书；二、电**司支付彭**解除劳动合同经济补偿金73297元（3962元／月×18.5个月）；三、电**司不支付彭**2012年4月至2014年6月的底薪工资183171元。

上诉人诉称

上诉人电力公司上诉称，彭**严重违反我公司的规章制度，我公司不应支付其解除劳动关系经济补偿金。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。

上诉人彭**答辩并上诉称，我未违反电力公司的规章制度，其违法解除劳动合同，应支付我经济补偿金。电力公司还应支付我2012年4月至2014年6月的工资，且原审法院认定我的月工资标准错误。请求二审法院依法改判。

被上诉人辩称

上诉人电力公司答辩称，彭**属于承包经营，自负盈亏，我公司不应再支付其工资。

本院查明

本院经审理确认原审法院判决认定的事实。

以上事实有承包合同、劳动合同书、社保材料、通知、函件、庭审笔录及当事人的陈述在卷为证。

本院认为

本院认为，本案争议焦**为电力公司应否支付彭**经济补偿金。彭**在申请仲裁时认为电力公司解除劳动合同违法，要求电力公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会做出新劳人仲字（2014）第687号仲裁裁决，认为电力公司以彭**旷工、严重违反规章制度为由解除劳动合同缺乏事实和法律依据，但裁决电力公司支付彭**经济补偿金。本案电力公司与彭**系承包关系，电力公司并未对彭**考勤，其又以彭**旷工为由解除劳动合同违法。因彭**对上述仲裁裁决未提起诉讼，视为其认可仲裁结果，原审法院判决电力公司支付彭**经济补偿金并无不当，本院予以维持。电力公司上诉理由不能成立，本院不予采信。彭**上诉称其工资标准计算错误，因其未提供解除劳动合同前12个月的工资标准，原审法院以2013年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3962元为标准计算彭**的经济补偿金并无不当，本院予以维持。彭**的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。

本案争议焦点二为电力公司应否支付彭**工资。彭**属于承包经营，自负盈亏，电力公司不应支付其2012年4月至2014年6月的工资，彭**的上诉理由不能成立，本院不予采信。

综上，原审判决认定事实清楚，处理正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本案二审案件受理费10元，由上诉人中**电力建设公司、上诉人彭**各负担5元（已付），余款由本院向中国能源**建设公司、彭**各退还5元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年四月十三日