狄**与胡**、第三人河南**有限公司建筑工程合同纠纷案一审民事判决书

审理经过

原告狄*涛诉被告胡**、第三人河南**有限公司（下简称力**司）建筑工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及委托代理人、被告及第三人委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称：判令被告及第三人向原告支付工程款15.6万元及延期付款滞纳金。

被告辩称

被告胡**辩称：1、原告狄**在本案中不具有诉讼主体资格；2、即便是狄**能代表河南某**限公司起诉，因狄**未完成约定的工程量，工程款无法结算；3、被告从没有书面通知原告变更设计图纸，所增加的费用，被告无支付义务。4、被告已向原告超额支付合同约定的已完成工程部分的价款；5、被告替原告垫支税款4万余元。综上，狄**在本案中不具有诉讼主体资格，原告的起诉没有事实根据，应依法驳回原告的起诉。

第三人力**司辩称：1、原告不具有主体资格；2、被告追加力**司为第三人不是被告真实意思的表示；3、力**司将该工程发包给胡**，胡**在履行合同中没有按图纸要求去做，即感应门、屋檐装饰工程未做，力**司扣除9.2万余元，余款已与胡**结清，为配合法院工作，我公司扣押胡**工程款10万元，其余已结清；4、力**司与原告无法定的付款义务，原告不是合同相对人，所以我公司不应承担任何责任。

本案的焦点为：1、原告狄**是否为本案适格的原告；2、被告及第三人应否向原告支付工程款15.6万元。

原告为支持其主张向本院提交的证据有：1、原告身份证；2、建筑工程承包合同；3、变更通知单；4、河南省**有限公司证明；5、原告收款帐目。证明原告于2010年3月8日借用河南**构公司的名义与被告签订建筑工程合同，承包第三人的展厅工程，合同约定工程造价90万元，合同签订后三日内付款20万元，主钢架进场后三日内付款30万元，复合板及玻璃进场后付款30万元，工程安装完工并验收合格后三日内付款9万元，余款1万元为质保金，质保时间一年，若不按期付款按日万分之三支付违约金。在施工期间，2010年10月26日第三人下发变更通知单，增加工程量价值30514元。被告应将所欠工程款归还，同时第三人应当在胡**的工程款内承担代为支付责任。河南**有限公司的证明，证明实际施工人为原告狄**，所以狄**具备本案的主体资格。

被告对上述第一份证据无异议；对第二份证据无异议；但该证据恰恰证明了狄**在本案中没有主体资格，合同的相对方是河南**有限公司；对第三份证据认为甲方签名不是胡**，胡**没有通知变更工程量；对第四份证据认为河南**有限公司不能证明狄**具有原告主体，只能证明狄**是获利人，狄**没有资质，胡**是与河南**有限公司签订的合同。

第三人对上述证据同意被告的质辩意见，同时认为变更通知书没有力神公司的印章，总造价30514元是狄**自己打印的，后来经力神公司审计确定为6千余元，且该款已支付给胡**。所以原告追要变更通知上的工程款不应支持。

被告向本院提供证据的证据有：1、建筑承包合同书；证明本案原告应为河南**有限公司，狄帅涛不具备本案的诉讼主体资格；2、涉案工程屋檐装饰工程报价单一份；3、涉案工程感应门协议一份。证明乙方即被告合同对应方未完成工程的价款为75505元和17000元，两项合计92505元。4、被告付款凭证；证明已向对方支付工程款827790元。5、被告已为本案工程代对方交纳税款证明一份。6、原告未完成工程玻璃屋檐设计图纸复印件；证明原告未完成屋檐造型工程。

原告对上述第一份证据无异议，但对其证明目的有异议，不予认可；对第二份证据的异议为，原告没有签字；对第三份证据的异议同第二份证据的异议，与原告无关；对第四份证据即22笔收款中，有18笔予以认可；对2010年3月8日的2万元收条虽是原告打的，但在这个工程之前还有其它工程，与这个工程无关；对2010年6月7日3万元的收条有异议，不是原告签的字；对2010年12月14日7万元予以认可，与原告汇的一致，是通过银行汇的；对2011年7月8日3万元的收条有异议，没有原告的签字，同时向本院提交原告本人记录收款流水帐一份。对第五份证据认为与本案无关，被告没有提交纳税票据，只有自己的陈述，同时也没有证据证明该税款应当由原告承担。对第六份证据异议为，该证据不能作为证据使用，不能证明原告没有完成该工程。

第三人对上述证据无异议；同时说明上述证据三级图纸力神可以向法庭提交原件；力**司的证明，证明被告已交纳了税款；对票据力**司不质证。

第三人向本院提交的证据有：第一组：感应门协议、屋檐装饰工程报价单；证明我公司发包给胡**的工程，感应门、屋檐装饰工程，该两份工程被告未有按合同及图纸做，我公司又分别找了两家公司进行施工完成，该两份工程费用合计9万余元，应由胡**承担，我公司已扣除该款项。第二组：光盘一张、图纸一份；证明原告狄**没有按合同做工程。

原告对上述证据的异议为：如果原告所做工程有问题，在原告没有完成的情况下，应当书面通知原告。在第三人没有直接证据的情况下，不应当认定，该证据本身也不能证实原告的工程存在问题。

被告对上述证据无意见发表。

本院查明

本院确认原、被告及第三人无异议的证据，可以作为本案的证据使用。被告及第三人对原告提交的变更通知单有异议，本院认为该通知单已经有甲方即发包方第三人的工作人员签字确认，对此异议不予支持。被告及第三人对原告提交的河南**有限公司的证明有异议，认为不能证明原告是本案适格的主体。经本院审查认为，原告狄**只是借用河南**有限公司的名义承包了本案工程，从该工程实际结算及其它证据（变更通知单）上也能印证原告狄**是本案工程的实际施工人，依照有关法律规定，狄**可以作为本案的原告提起诉讼。所以对此异议不予采信。原告对被告提交的第二份、第三份证据异议理由不予采信。被告向**提交的第四份证据，共计22笔收款及有另外3笔共计25笔款，与狄**提交的记帐单相对应的有21笔，对此21笔的收款予以确认。原告对有异议的2010年3月8日收到胡**现金2万元，认为原来与被告有其它工程，此笔帐与本案无关。经本院审理认为，该笔款的收到时间为2010年3月8日，是原告与被告签订合同的当天，且原告并没有向**提交原来与被告有其它工程的相关证据，对此异议不予采信。原告对被告提交的2010年6月7日有狄**签字的3万元收据，狄**对此条有异议，认为签字不是其本人所签，但未在本院指定的时间内申请鉴定，对此异议不予采纳。原告对被告提交的2011年7月8日3万元收据有异议，认为该收据没有原告签字，不予认可，本院对此异议予以支持。被告另外两笔记帐5000元、8000元，因没有提交证据，原告又对此否认，本院支持原告的异议理由。另外具狄**向**提交的记帐单上有1笔2000元的收款，虽然被告没有提交相关证据，对此本院仍应认为此2000元狄**已收到。该第四份证据能够证明原告狄**共计收到被告23笔款共计792790元。原告对被告提交第五份证据有异议，经本院审查认为，因该证据未有提交税收票据加以印证，对此异议本院予以支持。原告对被告提供的第六份证据异议理由不能成立。原告对第三人提交的第一组证据即感应门协议、屋檐工程报价单的异议理由不予采信；原告对第三人提交的第二组证据即光盘、图纸的异议理由也不予采信。

本院根据上述有效证据确认以下事实：2010年3月8日原告以河南**有限公司的名义与被告胡**签订建筑工程承包合同，承包被告胡**承包的力**司展厅工程，合同总价款为90万元，约定了双方责任，工程期限为40天，自2010年3月8日至2010年4月18日，并约定了延长工期的条件、工程质量问题。工程价款的支付与结算，本合同签订后三日内付款20万元，主钢架进场后三日内付款30万元，复合板及玻璃进场后三日内付款30万元，工程安装完工并验收合格后付款9万元，工程结束后扣除1万元质保金，工程质保及维修时间为1年，如甲方（胡**）拖欠工程进度款或尾款，应向乙方（狄**）支付拖欠金额每日万分之三的违约金，本合同造价计算为固定合同价款，如材料涨价超过5%，甲方补偿材料差价。施工与设计变更，甲方及设计单位研究确定修改意见及变更设计文件，乙方按修改或变更的文件进行施工，若发生增加费用由甲方负责，并调整合同造价。合同签订后，原告即组织施工，由于原告未有将该工程的屋檐装饰工程做完整及没有做感应门，使双方履行合同付款时发生纠纷，原告起诉来院。

本院认为

本院认为：原告狄**虽以河南省某某金属有限公司名义与被告胡**签订建筑承包合同，从本案的有关证据均能证实实际施工人为原告。所以原告狄**以原告的名义向被告及总发包人第三人主张权利应予以支持。从原、被告提交的证据上看，被告已向原告支付工程款23笔计款792790元。该承包合同工程价款为90万元，加之原告与总发包人即第三人的工作人员签订的变更通知单，增加工程量价款为30514元，共计为930514元。第三人辩护该增加的工程量价款经审计部门审计为6000余元的理由不能成立，因该增加的工程量第三人的工作人员已签字认可，对此应予确认。原告当庭表示屋檐装饰工程已做，感应门工程未做。经本院审查认为，原告对屋檐装饰工程虽然做了但未完成，第三人又找了别的施工队予以完工。该感应门安装的价格为17000元应从总价款扣除。屋檐装饰工程原告只做部分，该工程价款为75505元，本院酌定原告只享有20%，即15101元（75505×20%＝15101元），余款60404元（75505×80%＝60404元）应从总价款中扣除。所以现在被告应向原告支付款项数额为60320元（930514－792790－60404－17000＝60320元）。对于该工程税款问题，一是被告没有提供税收发票，二是原、被告所签订的合同未有约定税款由原告负担。所以对于被告此辩称不予支持。由于原告未有按合同约定完成全部工程量，加之原告因借用他人资质导致所签订的建筑工程合同无效，所以对于原告请求被告及第三人支付逾期付款的违约金不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最**法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第二十六条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告胡**应当向原告狄**支付工程款60320元，该工程款60320元应由第三人河南**有限公司在未向被告胡**支付工程款10万元限额内承担代为支付责任。于*判决生效后三日内由第三人河南**有限公司向原告狄**支付，以冲抵被告胡**所欠原告狄**的工程款，同时冲减第三人河南**有限公司所欠被告胡**的工程款。

二、驳回原告狄**的其它诉讼请求。

案件受理费3420元，原告狄**与被告胡**各负担1710元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状五份，并于不迟于上诉期满之日起七日内向本院足额交纳上诉费，上诉于河南省**民法院。逾期按撤回上诉处理。

裁判日期

二〇一三年十一月二十六日