刘**与华鼎正**限公司保证合同纠纷二审民事裁定书

审理经过

上诉人刘**因与被上诉人华鼎正升**限公司（以下简称华**司）保证合同纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2015）东*（商）初字第16557号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。

一审原告诉称

刘**在一审中起诉称：刘**于2013年1月与北京鸿**限公司（以下简称鸿**司）签订了《北京市商品房现房买卖合同》，刘**共向该公司支付1186960元。因鸿**司未向刘**交付房屋，该公司法定代表人郭**因此涉嫌合同诈骗，于2013年8月13日被羁押。华**司于2013年8月22日出具《担保函》，为郭**退赔赃款中2800万元提供担保，并同意自郭**“保释”后一个月内履行2800万元提供连带责任。郭**于2013年9月11日被取保候审。2015年3月30日，北京**民法院作出（2015）高刑终字第154号《刑事裁定书》，认定郭**构成合同诈骗罪，诈骗数额4500余万元。刘**多次向华**司主张权利，华**司未履行保证责任。故刘**起诉至法院，请求判令华**司承担保证责任，向刘**支付1186960元，并按照中**银行同期贷款利息标准的四倍支付自2015年10月1日至实际付清之日的利息，诉讼费由华**司承担。

一审被告辩称

华**司辩称：华**司与刘**之间不存在保证合同关系。华**司也是诈骗案件的受害人。在郭**被羁押期间，经郭**家属请求，华**司为了争取郭**取保候审后能够取得收回投资及财产的机会，向公安部门出具了所谓的“担保函”，但该函并非向刘**出具。即使如刘**所述，双方成立了保证合同关系，刘**的起诉也已超过了法律规定的保证期间。现刘**起诉华**司没有依据，不同意刘**的诉讼请求。

一审法院认为

一审法院经审理认为：生效的刑事判决书已经认定，鸿**司法定代表人郭**犯合同诈骗罪，且责令鸿**司退赔案款发还被害人。刘**系该刑事案件的被害人，华**司在郭**被羁押期间，向公安部门出具“担保函”的行为不能认定刘**与华**司之间成立民事上的保证合同关系。故刘**的起诉，应当依法予以驳回。据此，一审法院于2016年1月裁定：驳回刘**的起诉。

上诉人诉称

刘**不服一审裁定，向本院提起上诉，请求依法撤销一审裁定，改判华**司履行担保责任。其主要上诉理由为：一、一审法院认定事实错误。华**司自愿出具《担保函》，内容真实合法，担保意思明确，即替郭**承担2800万元的连带担保责任；刘**系郭**的债权人，接受此担保未提出异议，且《担保函》获得途径合法，担保关系成立有效，华**司的担保义务应依法履行。二、一审法院裁定驳回刘**的起诉属于适用法律错误。华**司在公安机关对郭**的诈骗犯罪进行刑事侦查，并采取强制措施的情形下，出具书面担保函，保证对郭**承担的2800万元承担连带责任，并出具了资信证明。刘**作为购房人之一，《担保函》已证明刘**与华**司的担保承诺具有直接利害关系，故刘**的起诉符合法律规定，有权依据《担保函》要求华**司承担担保责任。

被上诉人辩称

华**司同意一审裁定，并答辩称：《担保函》没有向刘**出具，仅有一份存在北京市公安局朝阳分局，出具《担保函》的目的是让郭**尽快取保候审，并没有与刘**形成担保关系。刘**的债务人是鸿**司，《担保函》所担保的债务人是郭**个人，并非鸿**司，华**司不应承担担保责任。

本院查明

经审理查明：2013年1月23日，刘**与鸿**司签订了《北京市商品房现房买卖合同》，购买北京市朝阳区×××2号楼的商品房，并向该公司支付购房款。后鸿**司法定代表人郭**因出售北京市朝阳区×××1号楼、2号楼的商品房涉嫌合同诈骗，于2013年8月13日被公安部门羁押。2013年8月22日，华**司出具一份《担保函》，内容为：鉴于鸿**司法人代表郭**欠朝阳区×××小区购房人购房款2800万元，（其中需退现金1300万元，如退还债权人房屋折价1500万元），经债务人请求，我公司同意自郭**保释后一个月内履行上述金额的债务连带责任。2013年8月28日，华**司法定代表人周**在北京市公安局朝阳分局接受询问时表示，因为郭**涉嫌合同诈骗一案，以华**司名义担保，代郭**偿还北京市朝阳区×××1、2号楼购房人购房款2800万元。

2013年9月11日，郭**被取保候审，2014年4月25日被逮捕。2014年7月17日，北京市人民检察院第三分院向北京**人民法院提起公诉，指控郭**犯有合同诈骗罪。2014年11月18日，北京**人民法院作出（2014）三中刑初字第00558号刑事判决书，认定郭**作为鸿**司的法定代表人，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应按单位直接负责的主管人员追究刑事责任。故判决郭**犯合同诈骗罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。同时责令鸿**司退赔人民币45150246元，发还被害人。刘**作为被害人被认定的退赔款项金额为1186960元。郭**不服判决提出上诉，北京**民法院于2015年3月30日作出终审裁定，维持原判决。

上述事实有《北京市商品房现房买卖合同》、（2014）三中刑初字第00558号刑事判决书、询问笔录、当事人陈述等证据材料在案佐证。

本院认为

本院认为：刘**系依据华**司出具的《担保函》起诉华**司，要求华**司承担保证责任。因《担保函》所担保的债权为北京市朝阳区×××小区购房人购房款2800万元，刘**系北京市朝阳区×××小区的购房人，故刘**作为《担保函》的债权人，依据该函提起本案诉讼，符合法律规定的起诉条件。刘**要求撤销一审裁定的上诉请求成立，本院予以支持。刘**要求改判华**司履行担保责任的上诉请求，不属于本案的审理范围，本院不予支持。

华**司认可《担保函》的真实性，《担保函》的文本由公安机关保管并不影响刘**依据该函提起本案诉讼，故对于华**司的抗辩意见，本院不予采纳。

综上，刘**要求撤销一审裁定的上诉请求成立，本院予以支持。一审裁定有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十一条之规定，本院裁定如下：

二审裁判结果

一、撤销北京市东城区人民法院（2015）东*（商）初字第16557号民事裁定；

二、指令北京市东城区人民法院对本案进行审理。

裁判日期

二〇一六年三月三十一日