原告陈**诉被告遂平县交通局、驻马店**有限公司、张**、徐**建设工程合同拖欠工程款纠纷一案
审理经过
原告陈*诉被告遂平县交通局、驻马店*有限公司、张*、徐*建设工程合同拖欠工程款纠纷一案，本院受理后追加李*为被告，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈*及其委托代理人李*，被告遂平县交通局委托代理人吕*、驻马店*有限公司委托代理人赵*、徐*、李*到庭参加了诉讼，被告张*经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称
原告陈*诉称：2011年6月26日，我与被告徐*签订修建遂平县袁庄管涵板桥及断面施工合同，约定工程结束后支付全部款项。该工程结束后，被告徐*以无钱为由于2011年8月15日给原告出具欠条至今未清偿。因该工程系被告遂平县交通局发包给驻马店*有限公司，该公司又发包给被告张*，张*又转包给徐*，原告从徐*处又接的管涵板桥及断面施工工程。特起诉四被告，请求依法判令四被告支付工程款及违约金237000元并承担本案诉讼费用。
被告辩称
被告遂平县交通局辩称：原告诉讼主体错误；遂平县交通局已全部与四*司履行了义务，该款是被告徐*欠的，遂平县交通局不欠任何人的款。
被告驻马店*有限公司辩称：1原告承包的工程系被告徐*和李*二人共同承包后违法分包。李*作为工程的承包人应列为共同被告。2答辩人已将工程款全部支付给了被告张*、徐*、李*，不存在欠付工程款的情况，不应当再对原告承担付款责任。3原告与徐*、李*签订的《协议书》违反了法律的强制性规定，属无效合同，答辩人对此既不知情也不认可，该《协议书》对于工程分包及违约金的约定不具有任何法律效力。
被告张*未答辩。
被告徐*辩称：我欠陈*20万余元还剩8万元左右未清偿，我不应承担该工程款，应由四*司承担。
被告李*辩称：我和张*是同学关系，如果张*不承担责任四*司应承担。
本院查明
经本院审理查明：被告驻马店*有限公司于2009年11月18日通过遂平县*标中心依法取得了遂平县Y106袁庄至常韩公路工程的建设施工权，并于2010年3月23日与遂平县交通局签订了公路工程施工合同书，同日驻马店*有限公司与张*签订《施工项目管理协议书》，主要内容是：公司把该项工程的施工任务委托给张*，施工项目的实施及一切税费完全由张*负责，张*向公司交纳工程款总额的1%的管理费用，履行与项目有关的一切义务，并承担一切法律责任。2011年5月6日张*经驻马店*有限公司同意与被告徐*签订转让协议一份，将遂平县Y106袁庄至常韩公路工程整体转让给徐*承建。后徐*与李*合伙承建该工程。2011年6月26日徐*与原告陈*签订协议书一份，约定将遂平县Y106袁庄至常韩公路工程中的管涵板桥及断面建设工程项目分包给陈*。陈*将分包工程施工结束后经与徐*算账，徐*于2011年8月15日给陈*出具欠工程款和民工工资237000元欠条一份。后经追要徐*向陈*支付100000元。2012年12月25日陈*向本院起诉，要求依法判令被告支付下欠工程款137000元及违约金100000元。
上述事实有公路工程施工合同书、建设工程中标通知书、驻马店市驿城区人民法院（2012）驿民初字第1822号民事判决书、张*与徐*签订的转让协议、徐*与陈*签订的协议书、徐*给陈*出具的欠条、当事人陈述等证据在卷为据。
本院认为
本院认为：被告遂*通局通过遂平县*标中心依招投标程序与驻马店*有限公司签订公路工程施工合同符合有关法律规定，且遂*通局作为发包人已将该工程的工程款全部付清，因此遂*通局不承担本案的清偿责任。驻马店*有限公司依法取得遂平县Y106袁庄至常韩公路工程的建设施工权后，又与张*签订《施工项目管理协议书》，从该协议书的内容可以看出，没有资质的张*以驻马店*有限公司名义建设施工，根据最*法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项之规定，双方签订的该协议书应认定为无效协议，驻马店*有限公司出借资质，造成无资质的张*以驻马店*有限公司的名义承建工程，驻马店*有限公司应对张*在该工程中的行为造成的后果承担连带的民事责任。张*、徐*、李*、陈*均不具备建设工程资质，张*与徐*之间的转包合同、徐*与陈*之间的分包合同违反了《中华人民共和国合同法》二百七十二条第二、三款，最*法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第四条规定，属无效合同，原告陈*请求被告支付违约金100000元的诉讼请求不符合法律规定，依法不予支持。张*应对自己违法转包行为对实际施工人承担连带的民事责任。本案李*系徐*合伙人，应与徐*承担连带的民事责任。陈*作为实际施工人，工程结束后与分包人徐*就所欠工程款已算清，且该工程已交付使用，陈*要求徐*支付工程款137000元的请求应予支持，驻马店*有限公司、张*、李*应对所欠陈*工程款承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二、三款，最*法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）、（二）项、第四条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条之规定判决如下:
裁判结果
一、被告徐*于本判决生效之日起十日内向原告陈*清偿工程款137000元。
二、被告驻马店*有限公司、张*、李*对判决第一项承担连带清偿责任。
三、驳回原告陈*其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4855元，由被告徐*负担3040元，原告陈*负担1815元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本并交纳上诉费，上诉于河南省*人民法院。
裁判日期
二O一三年五月三十日
