汤**与金碧**公司重庆分公司饲养动物损害责任纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人金*庆分公司（以下简称金*公司）因与被上诉人汤*饲养动物损害责任纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2014）巴法民初字第04041号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

一审法院查明

一审法院经审理查明，金*公司系李家沱恒大城的物业管理公司，其于2008年购买了两只天鹅放入B区人工湖，并由公司保洁员负责管理和喂养（该项开支已列入金*公司固定资产管理）。2013年一只天鹅死亡，现存一只。2014年5月17日22时许，汤*与其女儿周*沿李家沱恒大城小区步道散步，走至该小区B区人工湖边步道时，被站在湖边草坪上的天鹅张着翅膀迎着面扑咬过来，汤*与周*受到惊吓后转头跑开，周*绕道跑上人工湖边的木台得以逃脱，但汤*因摔倒在地，被天鹅追逐、拍打，啄伤。经周*对着天鹅大声驱赶，天鹅才离开。当周*上前搀扶汤*时，这时，天鹅又掉头向汤*扑来，致使其又一次倒地受伤。周*掉头跑到湖边的木平台上拿了一把木椅子，朝天鹅砸去，才将天鹅赶跑。当日，汤*被送至重庆***医院住院治疗，经诊断为：左股骨颈骨折，右大腿多处皮肤被啄伤。汤*在该院行髋关节术，住院治疗29天，出院医嘱：扶行走助力器下地行走，按照关节置换术后规范生活，门诊随访。汤*自行垫付医疗费38843.66元，其中医保基金27901.17元。2014年6月3日，汤*在渝中区*品经营部购买康*助行器，产生费用180元。2014年6月16日，汤*在渝中区*品经营部购买康*616坐便椅，产生费用200元。2014年11月11日，重庆市法医学会司法鉴定所作出司法鉴定意见书，评定汤*为九级伤残；后续医疗费可按实际发生额赔付，如需提前结案，考虑其年龄因素，建议人工假体翻修一次，按目前重*甲医院现行收费标准约需人民币55000元；建议护理时限150日。

一审另查明，汤*系城镇居民家庭户口。汤*多次要求金*公司赔偿未果，遂起诉要求金*公司支付其因受伤产生的各项费用共计248741.23元，并承担本案诉讼费。

上述事实，有双方当事人陈述及医疗费发票、住院病案、派出所询问笔录、汤*户口页、司法鉴定意见书、鉴定费发票、康*助行器发票、康*616坐便椅发票等证据在卷为凭，足以认定。

一审法院认为

一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任”的规定，本案金*公司作为天鹅的饲养人和管理人，未尽到管理职责，致其喂养的天鹅将汤*扑倒在地并将汤*啄伤，侵犯了汤*身体健康权，故金*公司作为动物饲养人应承担完全民事赔偿责任。综上，汤*起诉要求金*公司承担民事赔偿责任，理由正当，对其合法请求予以支持。一审法院确认汤*因天鹅啄伤产生的经济损失为：1、医疗费38843.66元（汤*实际支付），由于医保基金27901.17元不是汤*实际支出，故不予支持；2、护理费14320元［住院期间护理费2320元（80元／天29天）＋出院后12000元（80元／天150天）］；3、伤残赔偿金80691.2元（25216元16年20%）；4、交通费，应根据受害人及必要的陪护人员距离医疗机构的远近、人数、次数以正式票据为准，因汤*无票据，酌情主张400元；5、精神抚慰金酌情主张5000元；6、住院伙食补助费928元（32元／天29天）7、后续医疗费，待汤*实际发生后另案起诉；8、鉴定费2000元；9、辅助器具费380元；10、营养费，因汤*无相关医嘱，不予支持。综上，汤*因此次事故造成的损失共计142562.86元，由金*公司承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条，《最*法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决：“一、被告*限公司重庆分公司赔偿原告汤*经济损失142562.86元；二、驳回原告汤*的其他诉讼请求。上述第一项，限本判决发生法律效力后十五日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5030元，减半收取2515元，由被告*限公司重庆分公司承担1598元，由原告汤*承担917元。（原告已垫付1075元，被告在给付上述款项时一并给付原告158元，被告在本判决发生法律效力后十五日内向本院交纳1440元）。”

金*公司不服提出上诉，请求：撤销原判，改判驳回汤**全部诉讼请求。事实及理由：1.一审判决在认定本案主要事实及侵权行为与损害结果的因果关系时，证据不足。除了汤**自己的陈述外，其提供的证人证言、派出所询问笔录等均不能直接证明其受伤系天鹅攻击所致。根据天鹅自身的习性并非攻击性动物，若存在汤**单方所称的天鹅伤人的事实，也同样存在“天鹅伤人系汤**挑逗、挑衅天鹅，然后天鹅反击”的合理怀疑。2.一审判决适用法律错误。汤**患有“骨质疏松”症，其身体情况导致损害结果加大；汤**的女儿在遭遇危险时未及时提供帮助，而是撒手掉头就跑，存在重大过失。结合前述情形都应当减轻金*公司的责任。3.汤**出院后的护理费12000元不应主张；精神抚慰金5000元过高。

汤*答辩称：一审判决正确，请求维持原判。

本院二审查明的案件事实与一审查明的事实相同。

本院认为

本院认为，关于汤*受伤的经过，金*公司上诉称“天鹅伤人系汤*挑逗、挑衅天鹅，然后天鹅反击”所致，仅是其单方所作的分析推测，未提供任何证据予以证实。而汤*举示的入院记录、派出所询问笔录、证人证言等证据已经形成锁链，达到民事诉讼高度盖然性的证明标准，一审法院据此认定汤*被天鹅扑倒并啄伤并无不当。汤*的女儿周*在突然受到天鹅追逐、拍打的情况下受到惊吓并转头跑开，属于普通人遇到突发事件的正常应急反应，在本案中不存在过错。汤*因被天鹅追逐、拍打致摔倒受伤，与其患有“骨质疏松症”并无必然的因果关系，也无证据显示汤*的这一体质扩大了损害后果。金*公司关于一审责任划分不当、适用法律错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于汤*出院后的护理时限，有重庆市法医学会司法鉴定所出具的鉴定意见书为证，一审法院据此认定出院后护理费金额为12000元并无不当；精神抚慰金酌情主张5000元也属一审法院依法行使自由裁量权的合理范畴。故对金*公司关于汤*损失金额计算不当的上诉理由，本院不予支持。

综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。金*公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1113元，由金碧物*庆分公司负担。

本判决为终审判决。

本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。

裁判日期

二〇一五年七月十五日