张**与秦**、龙**合伙协议纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人张**因与被上诉人秦**、龙**合伙协议纠纷一案，不服广西壮族**区人民法院（2014）鱼民初（一）字第344号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员朱**担任审判长，审判员曾**、邱**参加的合议庭，于2015年6月15日公开开庭审理了本案。代书记员张*担任法庭记录。上诉人张**及其委托代理人卢*、刘*竹子到庭参加诉讼，被上诉人秦**、龙**经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。

一审法院查明

一审法院经审理查明，2003年6月28日，张**与秦**合伙在广西全州县咸水乡经营采石场。2012年10月9日，张**与秦**签订《退股协议》一份，约定张**退出合伙并将其股份转让给秦**，秦**支付给张**800000元，此款分期支付，于2013年10月1日前支付400000元，余款400000元于2014年10月1日前付清。同时，双方约定“超过未付清所产生的一切费用由秦**负责”。由于秦**未能依约支付第一笔款项400000元，遂于2013年10月6日向张**出具一份《支付张**退股款承诺书》，承诺于2013年12月30日前支付该笔款项，余款400000元仍按照《退股协议》约定的期限支付。但秦**至今仍拒不支付，故张**诉至法院。

另查明，秦**、龙江梅于2007年8月6日登记结婚。

一审法院认为

一审法院审理认为，张**与秦**签订的《退伙协议》系双方的真实意思表示，内容未违背法律规定，属有效合同，双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。根据《退伙协议》、《支付张**退股款承诺书》约定，秦**应支付张**退股款共800000元，此款分期支付，于2013年12月30日前支付400000元，余款400000元2014年10月1日前付清。由于秦**未依约付款，故张**要求秦**支付到期款项400000元，事实清楚，证据充分，该院予以支持。因秦**逾期付款，给张**造成一定利息损失，故对张**要求秦**从起诉之日即2014年1月16日起按中**银行同期流动资金贷款利率支付利息的请求，该院予以支持。张**依据《中华人民共和国合同法》第一百六十七条相关规定，要求秦**支付尚未到期的款项400000元及利息。但该法律条款适用于买卖合同分期付款的情形，不适用于本案审理的合伙协议纠纷，并且此款尚未到期，张**主张秦**履行未到期债务，没有事实和法律依据，该院不予支持。因双方在《退股协议》中约定逾期付款所产生的相关费用由秦**负担，结合张**提供的收费凭证，张**因本案支出的律师费35800元应由秦**负担。秦**经该院公告传唤，逾期未到庭参加诉讼，依据《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定，该院可缺席判决。张**为此支出公告费700元，应由秦**负担。此外，龙**不是涉案合同的当事人，根据合同相对性原则，张**主张龙**承担合同责任没有法律依据，该院不予支持。

一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最**法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第52条之规定，判决：一、秦**应支付给张**退股款人民币400000元及该款利息（利息从2014年1月16日起计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，按中**银行同期流动资金贷款利率分段计付）；二、秦**应支付给张**律师代理费人民币35800元；三、秦**应支付给张**公告费人民币700元；四、驳回张**的其他诉讼请求。案件受理费11800元（张**已预交），保全费4620元，合计16420元，由张**负担5900元，秦**负担10520元。

上诉人诉称

上诉人张**不服一审判决，上诉称，一、应依法判令秦**将800000元退股款全部支付给张**，而不仅仅是支付400000元。虽然退股协议约定秦**应付清给张**退股款的另一半400000元的付款期限尚未届满（约定在2014年lO月1日前付清），但是，第一期应付的退股款400000元双方约定早在约一年前的2013年l0月1前就应付清，秦**至今却分文未付。合同法第一百零八条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”秦**应付的800000元退股款不仅至今却分文未付给张**，而且打其电话不接，不断躲避张**和法院，也拒不应诉，显然，秦**已经以其行为表明不履行合同义务，依据上述法律规定，虽然退股协议约定退股款的另一半400000元的付款期限尚未届满，但是张**依法可以要求秦**承担该笔未到期应付款的违约责任。既然张**依法可以追究秦**未到期付款行为的违约责任，这就表明该未到期应付款依法可以视为已到期应付款。张**可以提前主张秦**付清该未到期的应付款400000元，否则，从逻辑上看，未到期之约定付款无违约责任可言。同时，在张**上诉时，退股协议约定退股款的另一半400000元的付款期限不到半个月就将届满，本案上诉到二审法院时肯定付款期限已经届满，依法也应判令秦**支付该款给张**。二、应依法判令龙**与秦**共同承担本案全部债务。本案的证据已经证明龙**与秦**于2007年8月6日结婚，而秦**对张**所负担的债务是2012年10月9日产生的，此时龙**与秦**早已经是夫妻，根据《最**法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，夫妻关系存续期间，夫妻一方以个人名义所负的债务，为夫妻共同债务，因此，应依法判令龙**与秦**共同承担本案全部债务。三、张**与秦**之间原是合作关系而不是合伙关系，张**退股是股权转让而不是退伙，本案的案由应是股权转让纠纷，而不是合伙纠纷。综上所述，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求：1、撤销一审判决第四项；2、将一审判决第一项判决中的400000元变更为800000元；3、判令龙**与秦**共同承担本案的全部债务；4、本案的全部诉讼费用由秦**、龙**承担。

上诉人张**对于其主张的事实，在二审期间补充提供以下证据：1、全州咸水乡文发采石场工商登记查询单一份，证明全州咸水乡文发采石场是独资企业，并不是合伙企业。本案不应该是合伙纠纷，应该是股权转让纠纷。全州咸水乡文发采石场在2011年8月5日就已经成立，转让股权是2012年发生的，所以不是合伙关系，是企业出资股权转让关系。2、预交公告费收据一份，证明一审判决以后产生的公告费用，理应由秦**、龙**负担。

被上诉人辩称

被上诉人秦**、龙江梅未提供书面答辩意见及新的证据。

本院认为

对于被上诉人秦**、龙**未应诉答辩，本院认为：当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被上诉人秦**、龙**经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，也未参加诉讼活动，视为其已放弃答辩和质证的权利，并不影响本案的依法审理，本院将依法对本案进行审理后作出认定。对于上诉人张**在二审期间提供的证据，本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，证据1无法证明其拟证明的事项，本院不予采信；张**交纳二审期间的公告费700元是客观存在的事实，故本院对证据2予以采信。

经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。

本院认为，张**与秦**于2003年6月8日签订的《协议书》以及于2012年10月9日签订的《退股协议》均是双方的真实意思表示，其形式和内容均未违反法律的禁止性规定，均为有效合同，受法律保护。根据《退股协议》的约定以及秦**在《支付张**退股款承诺书》当中所作的承诺，秦**应支付张**退股款共800000元，分别于2013年12月30日和2014年10月1日前各支付400000元。现付款期限均已届满，故张**要求秦**支付800000元合法有据，本院予以支持。需要说明的是，由于第二笔400000元的付款期限在一审法院作出判决时并未届满，故一审法院仅判决秦**向张**支付400000元，并无不当，但考虑到由于张**在一审起诉时已经诉请要求判令秦**支付全部退股款共计800000元，且在二审中第二期退款的付款期限（2014年10月1日）早已经届满，在秦**无任何退款意思表示的情况下，为减少诉累，本院根据二审中补充查明的事实直接对退款数额予以变更。

关于本案争议是合伙纠纷还是股权转让纠纷的问题，张**与秦**在2003年6月28日的《协议书》中约定双方合作投资开发采石场，共同出资，利润平分，当中并无成立有限责任公司或者由秦**代为持股的意思表示，而从全州县咸水乡文发采石场的工商登记材料来看，该采石场是2011年8月5日才成立，且为个人独资企业，虽然在双方签订的《退股协议》及秦**出具的《支付张**退股款承诺书》当中使用了“退股”一词，但双方合作经营的本质属于个人合伙，一审法院对此的定性是正确的，张**主张双方是股权转让纠纷没有事实依据，本院不予采信。

关于龙**是否应承担本案民事责任的问题，本案是因合伙协议而起，龙**并不是本案合同的当事人，根据合同的相对性原则，张**主张龙**承担合同责任没有法律依据，本院不予支持。

综上所述，一审判决并无不当，因第二期的付款期限届满，故本院支持张**要求秦舒文支付800000元的上诉请求，张**的其他上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持广西壮族**区人民法院（2014）鱼民初（一）字第344号民事判决第二、三、四项；

二、变更广西壮族**区人民法院（2014）鱼民初（一）字第344号民事判决第一项为：被上诉人秦**向上诉人张**支付800000元及利息（利息的计算，从2014年1月16日起至2014年9月30日，以400000元为基数，按中**银行同期流动资金贷款利率分段计付；从2014年10月1日起至本判决规定的履行期限最后一日止，以800000元为基数，按中**银行同期流动资金贷款利率分段计付）。

一审案件受理费11800元（上诉人张**已预交），保全费4620元，合计16420元，由上诉人张**负担5900元，被上诉人秦**负担10520元；二审案件受理费11800元，公告费700元，合计12500元，由被上诉人秦**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年八月五日