熊明学与林**建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人熊明学与被上诉人林**建设工程施工合同纠纷一案，柞**民法院作出（2015）柞民初字第00256号民事判决后，熊明学不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人熊明学及其委托代理人杨**，被上诉人林**及其委托代理人徐于灵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审认定，2011年9月9日原告林**与被告熊**签订建设工程承包合同，双方约定，由原告林**承包修建被告熊**位于柞水县凤凰镇上街头的住宅楼工程，包括前四层后七层室内毛墙毛地，室外涂料及靠山坝和马头墙化粪池在内，包工包料每平方米560元，房屋顶层按标准瓦顶施工，2米以内（含2米）按半价，每平方米280元计算，基础工程完工后付10万元，每完工一层付6万元，主体工程完工付总造价的95%，其余款项扣除5%的保证金，保质期1年，经验收合格一次付清。工期2011年9月9日至2012年9月9日。合同签订后，原告林**指派郑**负责工地施工。2013年2月主体工程建成，2013年8月底附属工程施工完毕。根据建筑面积，按照双方约定计算工程款，一层建筑面积118.22㎡，工程款为66203.2元，二至八层建筑面积共964.04㎡，工程款应为539862.4元，顶层建筑面积124.97㎡，按半价计算工程款应为34991.6元，前一层门面房面积106.95㎡，按半价计算工程款应为29946元，前、中、后院地平，院内隔墙等工程款2897.00元，工程款合计673900.2元。在施工过程中被告熊**先后预付工程款40万元，又代付民工工资137000元，工程竣工后，原告林**要求被告结算工程款，被告熊**以工程质量有瑕疵为由拒不结算，现原告林**起诉要求被告熊**兑付工程款。

一审法院认为

原审认为，原告林**按合同约定为被告熊**建成住宅楼，工程竣工后，被告应当按合同约定及时结算工程款。被告以工程质量有瑕疵为由，拒不结算工程款，违背了双方在合同中关于主体工程完工后支付95%的工程款的约定。被告辩称工程质量有瑕疵，虽未向本院提交工程质量有瑕疵的证据，但原告自认顶层漏水属实，按合同约定被告扣除5%的质量保证金合理合法，因此，根据双方约定计算总工程款为673900.20元，扣除5%的质量保证金（33695.01元）剩余640205.19元，减去被告已预付工程款40万元，代付民工工资137000元，尚有工程款103205.19元，应当及时清结。原告要求被告支付利息的请求，因合同未约定，不予支持。故依据《中华人民共和国民法通则》第八十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条，第六十条第一款，第一百零七条，《中华人民共和国建筑法》第三条，第六十条，第六十二条之规定，判决：一、被告熊**在判决生效后10日内向原告林**支付工程款103205.19元。二、驳回原告林**其他诉讼请求。案件诉讼费2900元，由原告林**承担536元，被告熊**承担2364元。

上诉人诉称

上诉人熊明学上诉称，首先，原审判决证据不足，认定事实不清，未查清全部工程建筑面积与工程款数字。其次，原审判决扣除的3万元质量保证金远远不够上诉人的维修费用。最后，原审未向上诉人释明反诉权，存在程序违法。故请求撤销原判，发回重审。

被上诉人辩称

林**答辩称，上诉人接受房屋并入住，且已出售部分房屋，应当向被上诉人支付工程款。上诉人提到的问题已经在柞**法院提起了诉讼，不在本案的审理范围之内，请求驳回上诉人的上诉。

本院认为

二审中，上诉人熊明学提交了一组照片及施工图预结算书，证明房屋存在质量问题需要维修。被上诉人质证称上诉人已就质量问题另行起诉，该证据与本案无关。本院认为上诉人确已就质量问题另行起诉，本案不涉及质量问题。被上诉人提交了一张结算单，证明双方已于2013年10月13日进行结算。上诉人质证称结算单真实，但只是结算一半的面积。本院认为，该结算单上有双方签名，可证明双方结算的总工程款，应当予以认定。

二审查明，双方于2013年10月13日进行结算，结算工程款为668000元。上诉人熊明学已在柞水县人民法院提起诉讼，要求被上诉人林**负担房屋质量问题造成的损失。二审查明的其余事实与一审一致。

本院认为，上诉人与被上诉人签订的建设工程施工合同因施工人林**不具备相应资质而归于无效，但被上诉人按合同约定完成工程，上诉人接收并使用，故上诉人熊明学应当向被上诉人林**支付工程款。双方结算工程款为668000元，依据双方合同约定扣除质量保证金5%，熊明学应当向林**支付工程款634600元，减去已支付的工程款40万元，代付工资13.7万元，熊明学应再向林**支付9.76万元。熊明学上诉称房屋有质量问题给自己造成损失，但其已就该问题另行起诉，本案中不再涉及。反诉权的行使应依据当事人申请，原审不存在程序违法。综上，上诉人的上诉理由不能成立，原审认定事实部分有误，依据《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第二项之规定，判决如下：

二审裁判结果

1、撤销柞水县人民法院（2015）柞民初字第00256号民事判决第一条，维持第二条。

2、由上诉人熊明学于本判决生效起10日内向被上诉人林**支付工程款97600元。

一审案件受理费2900元，由上诉人熊明学负担2066元，被上诉人林**负担834元。二审案件受理费2364元，由上诉人熊明学负担2235元.被上诉人林**负担129元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十一月五日