杨*与程**、中国建筑一**高新区分公司劳务合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告杨**被告程**劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告杨*、被告程**委托代理人王**到庭参加了诉讼。被告中国建筑一**高新区分公司（以下简称中建一局）经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告杨**称，2010年9月其带领工人在中**局重汽搬迁项目部施工，所有施工任务于2011年8月31日交付使用，原告要求中**局经理程**结算，程**一直推拖，期间只付给原告4万元，直至2014年4月原告与程**签订协议，结算数额24万元，2014年11月13日至12月30日中**局替程**分三次支付20万，但违约金未支付。故诉请法院判令二被告向原告支付违约金50000元及车费、食宿费等费用10000元，诉讼费用由二被告承担。

被告辩称

被告程**辩称，第一双方之间劳务费已结清，原告不应再主张违约金及损失；第二原告主张违约金5万元严重过高，根据合同法解释的规定，即使被告违约，违约金最高也不能超过同期银行贷款利率上浮30%；第三原告同时主张违约金及损失属于重复，不符合合同法规定。

被告中建一局未答辩。

本院查明

经审理查明，2014年4月29日，被告程**作为甲方、原告杨*作为乙方签订协议书，就《工程施工分（承）包合同书》中约定的重汽**车公司搬迁改造升级项目中的管道、给排水等劳务工程达成一致意见：一、该项目中联合及其他新增项目劳务费总人民币贰拾肆万元整……二、前述费用甲方已向乙方支付肆万元，甲方再向乙方支付贰拾万元即可……三、以上费用（贰拾万元）甲方分5个月支付给乙方，自2014年5月起至9月止每月向乙方支付肆万元……如逾期支付，甲方每日按应付金额千分之五支付违约金。协议签订后，被告程**于2014年11月12日支付原告5万元、同年11月28日支付5万元，同年12月30日支付10万元。原告主张被告逾期支付，应按照日千分之五支付违约金，但原告仅主张约三分之一即5万元。

庭审中，原告提交工程施工分包合同书一份，其中发包人（甲方）为中国建筑一局**区分公司重汽搬迁改造项目部，承包人（乙方）为河南**务公司，合同落款处仅有“杨*”、“程**”签名，原告主张该合同系其代表施工队与程**签订，程**挂靠中建一局，合同中的乙方“河南**务公司”是签合同时程**一方写的一个公司，实际有无该公司原告不知道，原告只是按照合同中的承包范围提供劳务。经质证，被告程**对该证据真实性无法确认，认为从原告的主张来看，其依据是双方签订的协议书，与该证据无关，被告程**并非中建一局员工，只是承包重汽改造项目的部分工程。

上述事实，有原告提交的协议书、工程施工分包合同书，被告提交的汇款凭证复印件及原、被告双方的当庭陈述在案为凭，以上证据业经开庭审理和质证，可以采信。

本院认为

本院认为，关于原告要求二被告支付违约金的诉讼请求，因原告提交的证据不能证明其与被告中建一局存在合同关系，亦未提交证据证明二被告之间的关系，且原告主张违约金的依据系其与被告程**签订，其要求被告中建一局支付违约金缺少事实及法律依据，本院不予支持，原告主张的违约金应由被告程**支付。关于违约金的计算，原告与被告程**在协议书中约定的每日按应付金额千分之五过高，即使按照原告主张日千分之五的三分之一计算仍然过高，本院调整为依照中**银行同期同类贷款基准利率四倍、按照被告未付金额分别计算违约金；关于违约金的计算期间，因协议书中仅约定“自2014年5月起至9月止每月向乙方支付肆万元”，未明确每月的截止日期，被告程**在当月支付即可，故违约金自下月1日起计算，根据双方约定及被告程**实际支付情况，5月应支付的款项2014年6月1日至11月12日期间违约数额为4万元，6月应支付的款项7月1日至11月12日期间违约数额为4万元，11月13日至11月28日期间违约数额为3万元，7月应支付的款项8月1日至11月28日期间违约数额为4万元，11月29日至12月30日期间违约数额为2万元，8月应支付的款项9月1日至12月30日期间违约数额为4万元，9月应支付的款项10月1日至12月30日期间违约数额为4万元。原告主张的违约金超出部分，本院不予支持。

关于原告要求二被告支付车费、食宿费等讨要劳务费的花费10000元，应原告未提交证据证明其上述损失，且本院已经支持违约金，故原告该主张本院不予支持。

综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最**法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、最**法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告程**于本判决生效之日起十日内按中**银行同期同类贷款基准利率四倍支付原告杨*违约金，2014年6月1日至11月12日期间以40000元为基数计算，2014年7月1日至11月12日期间以40000元为基数计算，2014年11月13日至11月28日期间以30000元为基数计算，2014年8月1日至11月28日期间以40000元为基数计算，2014年11月29日至12月30日期间以20000元为基数计算，2014年9月1日至12月30日期间以40000元为基数计算，2014年10月1日至12月30日期间以40000元为基数计算；

二、驳回原告杨*对被告中国建筑**高新区分公司的诉讼请求；

三、驳回原告杨*的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费1300元，由被告程**负担650元，原告负担650元（该款原告已经预交，被告程**于本判决生效之日起十日内将其负担部分直接给付原告）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。

裁判日期

二〇一六年一月十三日